2007年司法考試試卷三單選第10題解析

　　（07卷三單10）下列哪一種情況下，善意第三人不能依據善意取得制度取得相應物權？

　　A．保留所有權的動產買賣中，尚未付清全部價款的買方將其占有的標的物賣給不知情的第三人

　　B．電腦的承租人將其租賃的電腦向不知情的債權人設定質權

　　C．動產質權人擅自將質物轉質于不知情的第三人

　　D．受托代為轉交某一物品的人將該物品贈與不知情的第三人

　�。�1）A可以善意取得。我在物權法夜話中講：甲賣給乙一條耕牛，雙方約定了所有權保留。在所有權保留期間，乙以自己的名義，以合理的價格，賣給了不知情的丙并為交付�！�—乙為有權占有，無權處分，丙善意取得了該牛的所有權。

　�。�2）B可以善意取得。我在物權法夜話中講到：可以善意取得的其他物權，主要是指質權、留置權。另外技術秘密（準物權）也可以善意取得。

　�。�3）所有權的善意取得是有償取得，這一點也多次強調過（擔保物權的善意取得除外）。應當選D。相信絕大多考生選擇了D，得到了分數。

　　（4）假如我是考生，我會選擇D。但我作為教師，應當談談對C項的看法。

　　其一

　　“質權”是可以善意取得的，而“轉質權”是不能善意取得的。因為若“轉質權”善意取得了，則“原質權”應當繼續有效，而且“轉質權”優于“原質權”（見民法課堂筆記第184頁）�！段餀喾ā返�108條規定：“善意受讓人取得動產后，該動產上的原有權利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權利的除外�！睏l文中所說的“原有權利”，是指動產擔保物權�！�—如果認為“轉質權”可以善意取得，則與上述規定產生矛盾。既如果承認“轉質權”善意取得，則應當認為“原質權”繼續存在（不消滅）。而“質權”的善意取得，就不存在“原質權”存在的問題。

　　其二

　　出質人對質權人說，我的這頭牛質押給你，并為交付。質權人善意且無過失，其可以善意取得動產質權。即動產質權的善意取得，是對動產占有的信賴。

　　出質人對質權人說，張三質押給我的這頭牛，經過他的同意，現在質押給你，并為交付。轉質權的取得，是對占有和第三人授權的信賴。按照《物權法》第106條，善意取得是對占有和登記的信賴，不包括對授權的信賴。傳統民法理論中，善意取得也不包括對授權的信賴。因此，如果發生了轉質權的取得，也不是善意取得，而是正常取得。