2013年成人高考專升本民法筆記(3)
來(lái)源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2013-01-12
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3、宣告失蹤和宣告死亡：
A、比較表：
| 條件 | 起算 | 利害關(guān)系人及申請(qǐng)順序 | 公告期 | |
| 宣告失蹤 | 下落不明2年 | 從下落不明的次日開(kāi)始計(jì)算，戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的則從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束開(kāi)始計(jì)算。 | 近親屬、監(jiān)護(hù)責(zé)任人、債權(quán)債務(wù)人，沒(méi)有先后順序，不告不理。 | 3個(gè)月 |
| 宣告死亡 | 下落不明4年 意外事故時(shí)為2年 | 從下落不明的次日開(kāi)始計(jì)算，戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的則從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束開(kāi)始計(jì)算，意外事故從發(fā)生事故之日起。 | 近親屬、受遺贈(zèng)人、債權(quán)債務(wù)人、人壽保險(xiǎn)合同受益人（單位不是利害關(guān)系人），不告不理。申請(qǐng)宣告死亡的 順序： （一）1配偶；2父母、子女；3兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；4其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 申請(qǐng)撤銷死亡宣告不受上列順序限制。 |
普通：1年 特殊：3個(gè)月 被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。 |
| 注意：1.下落不明是指公民離開(kāi)最后居住地后沒(méi)有音訊的狀況。對(duì)于在臺(tái)灣或者在國(guó)外，無(wú)法正常通訊聯(lián)系的，不得以下落不明宣告死亡。2.宣告失蹤不是宣告死亡的必須程序。公民下落不明，符合申請(qǐng)宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請(qǐng)宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系人，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)宣告死亡。 3.申請(qǐng)失蹤或死亡的利害關(guān)系人本身必須具有完全民事行為能力，無(wú)限人沒(méi)有資格申請(qǐng)。 | ||||
王某在意外事故中下落不明，依照《民法通則》的規(guī)定，計(jì)算宣告死亡的期間應(yīng)當(dāng)自（）起算
A、意外事故發(fā)生之日B.確認(rèn)王某失蹤之日C.向法院申請(qǐng)之日D.意外事故發(fā)生之次日
[參考答案]：A [解析]：《民法通則》第23條第1款第2項(xiàng)規(guī)定，因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的，可以宣告死亡或者宣告失蹤。而《民通意見(jiàn)》第28條特別規(guī)定了“民法通則第20條第1款、第23條第1款第1項(xiàng)中的下落不明的起算時(shí)間，從公民音訊消失之次日起算”。
B、宣告失蹤的訴訟問(wèn)題：
a、管轄：宣告失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層法院管轄。住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層法院管轄。
b、法院審理：法院審理宣告失蹤的案件，比照民訴特別程序進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)查清被申請(qǐng)宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn)，指定臨時(shí)的管理人或者采取訴訟保全措施，發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為3個(gè)月（不要與死亡宣告期（1年或3個(gè)月）混淆）。公告期間屆滿，法院根據(jù)被宣告失蹤人失蹤的事實(shí)是否得到確認(rèn)，作出宣告失蹤的判決或者終結(jié)審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。
c、撤銷：被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的失蹤宣告。
自然人被宣告為失蹤人后，只會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)法律后果：一是失蹤人財(cái)產(chǎn)的代管；其第二個(gè)法律后果就是債務(wù)的清償。故宣告失蹤的法律后果只影響失蹤人財(cái)產(chǎn)的管理問(wèn)題，并不影響其婚姻的效力。
C、宣告失蹤后的財(cái)產(chǎn)代管問(wèn)題：按有利原則，婚姻不改變，財(cái)產(chǎn)不繼承。
a、財(cái)產(chǎn)代管人的確定：
（一）失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。
（二）代管有爭(zhēng)議的、沒(méi)有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無(wú)能力代管的，法院可以指定公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。法院指定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)的原則指定。
（三）無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人即為財(cái)產(chǎn)代管人。
b、代為償還債務(wù)：失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用（贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)和因代管財(cái)產(chǎn)所需的管理費(fèi)等必要的費(fèi)用），由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。
c、財(cái)產(chǎn)代管人的訴訟地位：
（一）失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟。
（二）失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費(fèi)用，債權(quán)人提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)將代管人列為被告。
d、財(cái)產(chǎn)代管人的變更：
（一）失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人以無(wú)力履行代管職責(zé)，申請(qǐng)變更代管人的，法院比照特別程序進(jìn)行審理。
（二）失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向法院請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)代管人承擔(dān)民事責(zé)任。如果同時(shí)申請(qǐng)法院變更財(cái)產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨(dú)審理。
注：失蹤人的其他利害關(guān)系人申請(qǐng)變更代管的，法院應(yīng)告知原指定的代管人為被告，并按普通程序?qū)徖恚?95條）。
試比較：《民通意見(jiàn)》
35、失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人以無(wú)力履行行管職責(zé)，申請(qǐng)變更代管人的，人民法院比照特別程序進(jìn)行審理。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向人民法院請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)代管人承擔(dān)民事責(zé)任。如果同時(shí)申請(qǐng)人民法院變更財(cái)產(chǎn)代管人的，變更之訴比照特別程序單獨(dú)審理。
《民訴意見(jiàn)》
195、失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人經(jīng)人民法院指定后，代管人申請(qǐng)變更代管的，比照民事訴訟法特別程序的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審理。申請(qǐng)有理的，裁定撤銷申請(qǐng)人的代管人身份，同時(shí)另行指定財(cái)產(chǎn)代管人；申請(qǐng)無(wú)理的，裁定駁回申請(qǐng)。失蹤人的其他利害關(guān)系人申請(qǐng)變更代管的，人民法院應(yīng)告知其以原指定的代管人為被告起訴，并按普通程序進(jìn)行審理。
195條是對(duì)35條的解釋，要求承擔(dān)民事責(zé)任只能是普通。注意：35條中變更之訴要求單獨(dú)審理。
D、宣告死亡：
a、死亡時(shí)間：被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。
b、行為效力：有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。
c、宣告死亡的效力：主體消滅，婚姻解除，財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承。
只要有前一個(gè)順序的人，后一個(gè)順序的人就不能主張權(quán)利。所以，如果這個(gè)時(shí)候配偶不同意宣告死亡的話，其父母子女都不能夠宣告死亡。
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