2012在職法律碩士聯考民法精選試題及答案(1)

　　2012年在職法律碩士民法學精選試題及答案

　　1.張家為其孫子張明的出生日期犯愁。　由于是超生，張明出生時沒敢報戶口。其母記得是8月27日傍晚出生，鄰居家李婆婆說記得清清楚楚是8月28日那天下午，當時一聲雷響，鄉醫療所傳來孩子響亮的哭聲，而鄉醫療所的接生記錄簿上卻記載著孩子出生于8月29日，鄉醫療所的出生證上記載的是8月30日。依法張明的出生日期應為(　)。

　　A.8月27日

　　B.8月28日

　　C.8月29日

　　D.8月30日

　　本題主要是考察對《民通意見》第1條的理解問題，《民通意見》第1條規定，公民的民事權利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準;沒有戶籍證明的，以醫院出具的出生證明為準。沒有醫院證明的，參照其他有關證明認定。該條只是規定了以什么時間為出生時間的標準問題，而沒有規定在什么時間都有的情況下，出生時間的認定問題，這就涉及各種標準的效力問題。本題中，因未申報戶口，應以出生證的證明效力最高。故本題正確選項為D。

　　甲從某商場購回一個玻璃鋼燃氣灶，使用幾天后，燃氣灶突然炸裂，甲被碎片刺瞎左眼。下列哪些說法正確?(　)

　　2.A.甲對商場主張違約責任是基于甲與商場之間存在絕對權

　　B.甲對商場主張違約責任是基于甲與商場之間存在相對權

　　C.甲對商場主張侵權責任是基于商場侵害了甲的相對權

　　D.甲對商場主張侵權責任是基于商場侵害了甲的絕對權

　　本題涉及違約和侵權的競合問題。甲與商場存在買賣合同關系，商場交付的燃氣灶存在質量問題，甲可對商場主張違約責任，該違約責任的基礎在于甲對該商場享有相對權。同時，商場交付的燃氣灶因存在缺陷導致甲的左眼受傷，甲可依據產品責任對商場主張侵權責任，該侵權責任的基礎在于商場侵害了甲的絕對權。如果商場提供的燃氣灶僅存在質量問題，而未導致甲的受害，則甲只能向商場主張違約責任，不能向商場主張侵權責任。故本題正確選項為BD。

　　3.劉某從甲家具公司購買發票上稱為橡木的沙發一組，一年半后，經友人告知，該沙發其實為橡膠木，一字之差，價錢相差甚遠。經鑒定，果然如此。劉某遂要求甲家具公司退貨賠款。對此，下列表述中，錯誤的是(　)。

　　A.本案中，甲家具公司實施了欺詐行為

　　B.本案中，劉某與甲家具公司所簽訂的合同為可撤銷合同

　　C.本案中，劉某請求撤銷合同的除斥期間已過，劉某只能主張違約責任

　　D.本案中，劉某有權主張甲家具公司退一賠一

　　本題涉及因欺詐而訂立的合同的相關問題。依《民通意見》第68條規定，一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，為欺詐行為。故本題A選項的表述是正確的。依《合同法》第54條規定，因欺詐而訂立的合同，不損害國家利益的，為可變更可撤銷的合同。故本題 B選項的表述是正確的。依《合同法》第55條規定，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權的，其撤銷權消滅。故本題C 選項的表述是錯誤的。依《消費者權益保護法》第49條規定，經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。故D選項的表述是正確的。

　　4.甲為一童星，片酬豐厚。甲父有一弟，家住邊遠山村，生活較困難。甲父經同意，將其片酬2萬元贈與其弟，該行為(　)。

　　A.有

　　B.無效

　　C.可撤銷

　　D.效力未定

　　本題涉及監護人對被監護人的財產管理問題。甲父無權處分甲的財產，雖經甲同意，但甲為無民事行為能力人，其同意不具有任何法律意義，因此，甲父的行為為無效行為。故本題選項為B。

　　5.1999年3月，研究員張某將其最新科研成果在一國際會議上發表。1999年5月張某將該項科研成果申請發明專利。依照專利法，張某的專利申請(　)。

　　A.視為1999年3月提出的

　　B.不喪失新穎性

　　C.已喪失了新穎性

　　D.應予駁回

　　本題涉及喪失新穎性的例外問題.依專利法規定，申請專利的發明創造在申請日以前6個月內，有下列情況之一的，不喪失新穎性：(1)在中國政府舉辦的或者承認的國際展覽會上首次展出的。(2)在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的，(3)他人未經申請人同意而泄漏其內容的。故本題選項為B。

　　6.下列哪些情形不屬于結果加重犯

　　A.侮辱他人導致他人自殺身亡

　　B.監管人員對被監管人進行毆打與體罰虐待致人死亡

　　C.強制猥褻婦女致人死亡

　　D.遺棄沒有獨立生活能力的人致其死亡

　　答案：A.B.C.D.

　　解答：本題涉及結果加重犯的理解和法條熟悉程度的問題;首先，要注意結果加重犯的法定性。所謂結果加重犯，通常認為是在一行為已經實現了基本罪的基礎上，又引起了法定的更為嚴重的結果，因而加重其法定刑的情況。結果加重犯是依據分則條文規定確定的。常見的結果加重犯有：搶劫致人重傷、死亡的;強奸致人重傷、死亡的;非法行醫致人重傷、死亡的;非法拘禁致人重傷、死亡，虐待致人重傷、死亡的;暴力干涉婚姻自由致人死亡的;綁架致人死亡的，等等。基本罪引起某種嚴重結果，是否作為加重法定刑的結果，即是否作為結果加重犯，必須取決于法律有無明文規定，有明文規定的才作為結果加重犯。在明確了法定性之后，就剩下熟知法律條文的問題了。也就是說，要知道哪個罪在引起死亡結果時，法律規定為加重結果，哪個罪沒有規定為加重結果，就可以解答本題。困難在于，刑法中的結果加重犯相當多，很難一一記住。并且在多選題中考這樣的問題，選對三個選錯一個，也是錯。所以這屬于“不可能完成的任務”。對這樣的題不要幻想能拿分，猜猜算了。當然，如果不知結果加重犯受法定性的限制，恐怕連猜的資格都沒有。查查與本題罪名有關的《刑法》第246條、第237條、第261條、第 248條，均無結果加重犯罪的規定，于是就選A.B.C.D。

　　7.藥店營業員李某與王某有仇。某日王某之妻到藥店買藥為王某治病，李某將一包砒霜混在藥中交給王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某謊稱已服完。李某見王某沒有什么異常，就沒有將真相告訴王某。幾天后，王某因服用李某提供酌砒霜而死亡。李某的行為屬于：

　　A.犯罪中止

　　B.犯罪既遂

　　C.犯罪未遂

　　D.犯罪預備

　　答案：B.

　　解析：考點是中止的“客觀性”和“有效性”要件。

　　李某投毒殺人的犯罪行為已經實行終了，在這種情況下成立犯罪中止，必須作出真誠的努力以阻止犯罪結果發生，并且有效阻止犯罪結果發生。李某雖有自動阻止犯罪結果發生的中止行為，但缺乏真誠的努力且因此而沒有實際防止犯罪結果發生，不具備犯罪中止“有效性”的要件，故不成立犯罪中止。其殺人行為事實上造成死亡結果，具備了故意殺人罪既遂的全部條件，成立犯罪既遂。假如李某真誠努力阻止犯罪結果發生，就應該告訴王某藥中混有砒霜(毒藥的真相)，這樣才足以有效阻止犯罪結果發生。