審理預(yù)售商品房案件有關(guān)法律問題的探討三

　　預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓合同具備哪些條件方能認(rèn)定合同有效，亦是審判實踐中需要解決的問題。
　　（一）依照法律、法規(guī)、政策等規(guī)定允許轉(zhuǎn)讓的，可以轉(zhuǎn)讓，不允許轉(zhuǎn)讓的則不能轉(zhuǎn)讓。例如，廣東省人大常委會頒布的《廣東省房地產(chǎn)開發(fā)條例》第二十一條規(guī)定：“預(yù)購的房屋在末竣工并取得房屋所有權(quán)之前不得轉(zhuǎn)讓。法律法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。”在國務(wù)院作出具體規(guī)定之前，各地根據(jù)本地具體情況，所制定的地方法規(guī)是有效的。因此，在廣東省預(yù)售商品房是不能轉(zhuǎn)讓的。　　　　
　　（二）預(yù)售商品房合同轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，必須是未竣工的、正在建設(shè)中的商品房。因為，商品房建成后，預(yù)購人也實際取得了房屋產(chǎn)權(quán)證，購房人再將該房轉(zhuǎn)讓給他人，已不具有預(yù)售商品房合同轉(zhuǎn)讓的法律特征，而是形成廠房屋買賣的法律關(guān)系了。
　　（三）商品房預(yù)購人必須持有經(jīng)過登記備案的合同或轉(zhuǎn)讓合同，才能成為商品房的轉(zhuǎn)讓人。因為，設(shè)定登記備案的制度，是為了便于國家行政部門的管理，規(guī)范房地產(chǎn)市場和加強國家稅收。沒有經(jīng)過登記備案的預(yù)售合同缺乏有效性。這樣的合同不能轉(zhuǎn)讓。預(yù)購商品房的合同轉(zhuǎn)讓給第三人。致使新的預(yù)購人成為權(quán)利主體，也是預(yù)售商品房竣工后的產(chǎn)權(quán)人。因此，轉(zhuǎn)讓合同也要經(jīng)過登記備案，方可有效。
　　（四）商品房預(yù)購人如果已經(jīng)履行了法定義務(wù)，單純權(quán)利轉(zhuǎn)讓、可以不經(jīng)過商品房預(yù)售方的同意，只要通知預(yù)售方即可，如預(yù)購方已經(jīng)按照合同支付了全部房價款后轉(zhuǎn)讓預(yù)購合同的行為。否則，必須征得原商品房預(yù)售合同預(yù)售方的認(rèn)可和同意。由于商品房預(yù)售合同是雙務(wù)合同。雙方當(dāng)事人互相享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。因此，預(yù)購人將預(yù)購合同轉(zhuǎn)讓給第三人時，多數(shù)情況下，是將預(yù)售商品房合同的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)給第三人。第三人即取代原預(yù)購人成為全部或部分債權(quán)的受讓人和全部或部分債務(wù)的承擔(dān)人；商品房預(yù)售方不是轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人，而承擔(dān)債務(wù)的第三人是否具備償還債務(wù)的能力，商業(yè)信譽如何，又與其享有的權(quán)利是否能夠?qū)崿F(xiàn)，緊密相關(guān)。因此，為了保護(hù)商品房預(yù)售方的合法利益，上述情況必須征得預(yù)售方的同意。以下幾種情況，預(yù)售商品房的轉(zhuǎn)讓行為不應(yīng)支持。第一、預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓合同簽訂后未進(jìn)行登記的；第二、商品房預(yù)購方未按照合同的規(guī)定交付定金及未付清合同所規(guī)定的房價款三分之二的；第三、預(yù)售商品房合同雙方發(fā)生糾紛訴至法院后均要求解除合同的；第四、預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓合同雙方對該行為有重大誤解的；第五、預(yù)售商品房轉(zhuǎn)讓合同的出讓方倒賣合同，牟取非法利益，干擾了房地產(chǎn)市場的。
　　四、預(yù)售商品房糾紛中，如何適用情勢變更原則
　　情勢變更，是指在合同有效成立后至履行完畢前，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事變發(fā)生致使合同的基礎(chǔ)動搖或喪失，如繼續(xù)履行合同將給一方帶來重大損失，顯失公平、因而法律允許變更或解除合同，并可減輕或者免除一方當(dāng)事人的責(zé)任。它是公平原則、誠實信用原則的具體運用。在國外，情勢變更原則已經(jīng)為各國法律所承認(rèn)。第一次世界大戰(zhàn)，使許多國家的經(jīng)濟(jì)遭到嚴(yán)重破壞，戰(zhàn)前所簽訂的經(jīng)濟(jì)合同無法履行，特別是德國、通貨膨脹，馬克貶值，很多長期合同的價款表面上沒有發(fā)生變化，但是與其本應(yīng)取得的利益相差甚遠(yuǎn)。為了解決這一問題，法院在審理案件中，依據(jù)誠實信用原則，改變合同效力，引申出了情勢變更原則。大陸法系的其他國家也先后在立法上確立了這一原則。英美法系國家則采用"合同落空規(guī)則"解決合同基礎(chǔ)喪失的問題。在1980年的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中，則提出了"非所能控制的障礙"這一概念。實際上，這一概念既適用于"不可抗力"、也適用于"情勢變更".我國立法上對于"不可抗力"已有明確規(guī)定，但是對"情勢變更"尚無規(guī)定。1993年5月，最高人民法院《全國經(jīng)濟(jì)審判工作紀(jì)要》中，肯定了情勢變更的原則，為解決情勢變更問題，提供了一個明確的指導(dǎo)思想。1993年6月，馬原副院長在大連民事審判工作會議上的講話中，也明確了情勢變更原則是人民法院處理房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件的基本原則之一，為預(yù)售商品房案件適用情勢變更原則提供了合法依據(jù)，而且最高人民法院也為我們提供了運用情勢變更原則處理案件的判例。
　　雖然，情勢變更原則已被廣泛接受，審判實踐中也適用這一原則，但是由于房地產(chǎn)法缺乏對情勢變更原則的表述，更沒有規(guī)定情勢變更原則的適用條件、與其他相關(guān)概念的區(qū)別及情勢變更原則的效力等內(nèi)容，為我們嚴(yán)肅執(zhí)法，正確處理房地產(chǎn)案件，帶來了一定的難度。因此，我們應(yīng)該對有關(guān)問題進(jìn)行有益的探討。
　　（一）情勢變更原則在預(yù)售商品房案件中的適用條件
　　1．情勢變更的基礎(chǔ)是預(yù)售商品房合同合法有效
　　只有依法成立的合同，才受到法律的保護(hù)，也才可能在履行中產(chǎn)生情勢變更原則的適用。無效合同自成立起就不具有法律效力，對合同主體沒有約束力。房地產(chǎn)法第44條對預(yù)售商品房的行為作了嚴(yán)格的規(guī)定，該法實施后，凡是不符合法定條件的，雙方所簽訂的預(yù)售商品房的合同無效，故無效合同不適用情勢變更原則。但是，基于我國房地產(chǎn)市場建立時間較短，特別是房地產(chǎn)法實施之前，預(yù)售商品房的行為不夠規(guī)范，因此，具體情況要具體分析，區(qū)別對待。如預(yù)售方?jīng)]有辦理建筑規(guī)劃許可證或尚未取得預(yù)售商品房許可證，但是經(jīng)過有關(guān)部門同意補辦，且合同其他內(nèi)容又不違法，為了維護(hù)合同的嚴(yán)肅性，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，可以按照合同有效對待。