2011法律碩士聯考民法考點:法人成立變更

來源：時間：2011-09-19 09:58:37

　　1.法人設立的原則主要有：

　　(1 )對非營利法人的設立原則。機關法人的設立取決于憲法和國家機關組織法的規定，相當于特許設立主義。事業單位法人和社會團體法人依法不需要辦理法人登記的，其設立原則應屬于特許設立主義;事業單位法人和社會團體法人依法需要辦理登記的，應當經過業務主管部門審查同意，向登記機關申請登記，其設立原則應屬行政許可主義。

　　(2 )營利法人的設立原則。有的采準則設立主義，有的采行政許可主義。

　　【難點辨析】

　　，法人的成立和法人的設立區別。沒有法人的設立便沒有法人的成立，凡法人成立必經法人設立。兩者的區別是：

　　(1 )性質不同。法人的設立是一種準備行為，這種準備行為既有有法律性質的、也有實務性質的。法人的成立則為具有法律意義上的行為。

　　(2 )兩者的要件不同。法人的設立一般要有合法的設立人、存在設立基礎、設立行為合法等要件。而法人的成立，應具備依法成立，有必要的財產或者經費，有自己的名稱、組織機構和場所等要件。法人的設立并不當然導致法人的成立，設立無效時，法人就不能成立。

　　(3 )效力不同。法人在設立階段不具有法人資格，其行為是非法人組織的行為，所發生的債權債務由設立后的法人享有或承擔。如果法人不能成立，則由設立人承擔設立行為產生的債務。

　　第二，法人設立中的民事責任問題。在法人設立過程中，發起人所實施的一系列民事行為由誰承擔民事責任?如果法人成立，由成立后的法人承擔;如果法人不能成立，則由發起人承擔。發起人承擔何種性質的責任?立法上有不同的立法例。在英國法上，發起人以出資財產為限承擔責任。這種立法例，有利于發起人大膽的設立公司，有利于創業，但不利于保護債權認利益。在日本法上，發起人應承擔無限連帶責任。這種立法例，有利于保護債權人利益，但不利于創業。依照我國《公司法》第95條規定，發起人應承擔下列責任：(1 )公司不能成立時，對設立行為所產生的費用和債務負連帶責任。(2 )公司不能成立時，對認股認所繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

　　第三，法人特別是企業法人其有必要的財產應如何理解。依現行《公司法》，原則上實行授權資本制，但是有其出資的資本要求，有限責任公司出資不得少于3 萬元，一人有限責任公司不得少于10萬元，股份有限公司出資不得少于100 萬元，否則，企業法人不能成立。

　　2.法人的變更

　　是指法人在存續期內，法人組織上分立、合并以及在活動宗旨、業務范圍上的變化。

　　法人變更的類型有：

　　(1 )法人的合并。它是指兩個以上的法人合并為一個法人。法人合并分為吸收合并和新設合并。吸收合并是指一個法人歸并到一個現存的法人中去，參加合并的兩個法人，只消滅一個法人，另一個法人繼續存在并吸收了已消滅的法人。新設合并是指兩個以上的法人合并為一個新法人，原來的法人消滅，新的法人產生。企業法人合并應經債權人同意或向債權人提供擔保。

　　(2 )法人分立。它是指一個法人分成兩個以上的法人。法人分立有新設分立和派生分立兩種。新設分立，即解散原法人，而分立為兩個以上的新法人。派生分立，即原法人存續，但從中分出新的法人。企業法人的分立應經債權人同意或向債權人提供擔保。

　　(3 )對于公司法人而言，存在公司組織形式的變更問題。依照《公司法》規定，有限責任公司在符合法定條件的前提下，經全體股東一致同意，可以變更為股份有限公司，股份公司也可以變更為有限責任公司。

　　(4 )法人其他重要事項的變更。這是指法人的活動宗旨和業務范圍等事項的變化。

　　【難點辨析】

　　法人變更后的責任承擔問題。法人變更涉及分立與合并，以及法人其他重大事項的變更。特別是在分立的情況下，如果分立法人之間就債務承擔達成協議，該協議在分立法人之間有效，但對債權人不生效力。如果債權人與分立法人就債務承擔達成協議，則應依照該協議。

　　【例題】(1 )。某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A 公司的兩個業務部分立出再設B 公司和C 公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B 公司承擔。A 公司原欠李某貨款5 萬元，現李某要求償還，你認為該債務應當如何處理?()

　　A.由B 公司承擔債務

　　B.由A 、B 、C 三個公司分別承擔債務

　　C.由A 公司承擔債務

　　D.由A 、B 、C 三個公司連帶承擔債務

　　3.法人的終止

　　法人的終止，是指法人喪失民事主體資格，其民事權利能力和民事行為能力終止，又稱法人的消滅。

　　法人終止的原因有：(1 )依法被撤銷;(2 )自行解散;(3 )依法被宣告破產;(4 )其他原因，如法人的合并、分立、國家經濟政策的調整和發生戰爭等。

　　法人的終止，應當進行清算。法人清算，是指清理將終止的法人的財產，了結其作為當事人的法律關系，從而使法人歸于消滅的必經程序。清算組織或清算人應當了結現存事務、收取債權、清償債務并移交剩余財產。法人在進行清算期間，停止清算范圍外的活動。這表明清算中的法人其民事權利能力與民事行為能力受清算目的的限制。

　　清算人完成清算職責，應向登記機關辦理注銷登記并公告。完成注銷登記和公告，法人即告消滅。

　　4.法人的登記

　　法人登記通常包括：

　　(1 )法人設立登記，這是法人依法成立、取得民事權利能力和民事行為能力的要件。企業法人、部分事業單位法人和絕大多數社會團體法人應依法進行設立登記。

　　(2 )法人變更登記，這是指法人將有關法人的變化情況向登記機關辦理變更手續。

　　(3 )法人注銷登記，這是法人依法終止，消滅其民事權利能力和民事行為能力的要件。法人注銷登記機關與設立登記機關相同。

　　【難點辨析】

　　清算法人的地位問題。清算法人是否有權利能力存在不同的理解，一般認為，清算法人具有與清算目的相適應的權利能力和行為能力，不具有與清算目的不相一致的權利能力和行為能力。清算法人應成立清算組，清算組的地位如何，一般認為，清算組具有訴訟能力，在訴訟中可為當事人，但是清算組不具有獨立的法律人格。

　　【例題】(2 )依民法原理和現行民事法律，下列選項中，哪一表述是正確的?()

　　A.清算法人不具有民事行為能力

　　B.清算法人具有與原法人相同的民事行為能力

　　C.清算法人僅具有清算范圍內的民事行為能力