2013二級建造師法規必看重點:合同的變更、轉讓與權利義務終止
來源：考試大發布時間：2013-03-25
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2050 合同的變更、轉讓與權利義務終止
2051.掌握合同的變更
1、合同變更的概念（內容變更）
合同的變更有廣義與狹義的區分。
廣義的合同變更包括了合同關系三要素即主體、客體、內容至少一項要素發生了變更。狹義上的合同變更不包括合同主體變更。合同的變更是改換債務人或債權人，實質是上是合同權利義務的轉讓。
2、合同變更的類型
合同變更分為約定變更和法定變更。
（一）約定變更當事人經過協商達成一致意見，可以變更合同。
（二）法定變更（運輸合同）
法律也規定了在特定條件下，當事人可以不必經過協商而變更合同。在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失。
3、合同變更的條件
（一）合同關系已經存在
（二）合同內容發生變化
合同內容變更可能涉及合同標的變更、數量、質量、價款或者酬金、期限、地點、計價方式等等。合同生效后，當事人不得因主體名稱變更或者其他主體的變動而主張和請求合同變更。
（三）經合同當事人協商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規定
（四）符合法律、行政法規要求的方式
4、合同變更的效力
合同的變更僅及于發生變更的部分，已經發生變更的部分變更后的為準；已經履行的部分不因合同變更而失去法律依據；未變更部分繼續原有的效力。
2052.掌握合同的轉讓
一、合同轉讓的概述（主體變更）
（一）合同轉讓的概念
合同轉讓是指合同當事人一方依法將合同權利、義務合部或者部門轉讓給他人。
（二）合同轉讓的類型
1、合同權利轉讓（債權轉讓）
2、合同義務轉移（債物轉讓）
3、合同權利義務概括轉讓（也稱概括轉移即權利義務轉讓）
（三）合同轉讓的特征
1、合同轉讓只是合同主體發生變化，不涉及合同權利義務內容變化。
2、合同轉讓的核心是處理好原合同當事人之間以轉讓人的權利義務關系。
（四）導致合同權利義務轉讓的事由
1、依法律規定而產生權利轉讓（包括繼承權）
2、合同原債權人、債務人與第三人的合同權利義務的轉讓與承擔。
二、債權轉讓
（一）概述
指在不改變合同權利義務內容基礎上，享有合同權利的當事人將其權利轉讓給第三人享有。包括合同權利部分轉讓和合同權利全部轉讓。
（二）轉讓的條件合同權利只有在一定條件下方可轉讓
1、存在有效的債權無效合同或者已經被終止的合同不產生有效合同權利，不產生有效的合同權利轉讓。
2、轉讓人與受讓人達成合同權利轉讓的協議受讓人如果不接受該權利，合同權利是不能被轉讓的。
3、被轉讓的合同權利應具有可轉讓性。
但有下列情形之一的除外：
（1）根據合同性質不得轉讓；
（2）按照當事人約定不得轉讓；
（3）依照法律規定不得轉讓。
（三）合同權利轉讓的效力
1、受讓人成為合同新債權人
2、其他權利隨之轉移
（1）從權利隨之轉移（除專屬權利）
債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身除外。
（2）抗辯權隨之轉移
債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。
（3）抵銷權的轉移
債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。
三、債務轉移
（一）債務轉移的概念
指在不改變合同權利義務內容基礎上，承擔合同義務的當事人將其義務轉由第三人承擔。合同義務轉移可以分為合同義務全部轉讓和合同義務部分轉讓。
（二）合同義務轉移的條件
合同義務只有在一定條件下方可轉移。
1、被轉移的債務有效存在
2、經債權人同意
3、被轉移的債務應具有可轉移性如下合同不具有可轉移性：
其一，某些合同債務與債務人的人身有密切聯系，諸如，以特定債務人特定技能為基礎的合同（例如演出合同），以特別人身信任為基礎的合同（例如委托合同），一般情況下，此類合同義務不具有可轉移性。
其二，如果當事人特別約定合同債務不得轉移，則這種約定應當得到遵守。
其三，如果法律強制性規范規定不得轉讓債務，則該合同債務不得轉移。
（三）轉移的效力
1、承擔人成為合同新債務人
2、抗辯權隨之轉移債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。
3、從債務隨之轉移新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。
四、合同權利義務概括轉讓
（一）合同權利義務概括轉移的概念
合同權利義務概括轉移是指合同當事人一方將其合同權利義務一并轉讓給第三方，由該第三方繼受這些權利義務。
（二）債權債務的概括轉移的條件
1、轉讓人與承受人達成合同轉讓協議（互相同意）
這是債權債務的概括轉移的關鍵。如果承受人不接受該債權債務，則無法發生債權債務的轉移。
2、原合同必須有效
3、原合同為雙務合同
4、符合法定的程序（經對方同意是非曲直概括轉讓的一個必要條件）
（三）企業的合并與分立涉及權利義務概括轉移
企業合并指兩個或者兩個以上企業合并為一個企業。企業分立則指一個企業分立為兩個及兩個以上企業訂立合同后合并或者分立的，除另有約定外，享有連帶債權，承擔連帶債務。
企業合并或者分立，原企業的合同權利義務將全部轉移給新企業，這屬于法定的權利義務概括轉移，因此，不需要取得合同相對人的同意。
2053.掌握合同權利義務的終止
一、合同的權利義務終止概述
合同的權利義務終止，是指合同權利和合同義務歸于消滅，合同關系不復存在。合同終止使合同的擔保合同等附屬于合同的權利義務也歸于消滅。
合同權利義務的終止，不影響合同中結算、清理條款和獨立存在的解決爭議的方法的條款的效力（獨立條款）。
二、合同權利義務因解除而終止
（一）合同解除的概念
合同解除是指在合同有效成立之后而沒有履行完畢之前，當事人雙方通過協議或者一方行使約定或法定解除權的方式，使當事人設定的權利義務關系終止的行為。
合同解除是以有效成立的合同為對象。
（二）合同解除的分類合同分為協議解除與單方解除。
單方解除又分為約定解除和法法定解除。單方解除是當事人雙方根據法律規定和合同事項約定，當出現特定情形時，以單方意思解除合同。單方法定解除是以法律的直接規定行使解除權（不需要對方同意）
（三）協議解除的條件和程序
協議解除又稱雙方解除，只要當事人雙方協商一致即可。
協商解除是當事人就解除合同進行協商，達成一致意見后解除的合同。協商解除是當事人“以第二個合同解除第一個合同”。
（四）單方解除的條件與程序
1、條件
單方解除的條件是當事人在訂立合同時可以預先擬定，解除合同條件成就時，解除權人可以通知對方解除合同。
法定解除是指在符合法定條件時，當事人一方有權通知另一方解除合同。
有下列情形之一的，當事人可以解除合同：
1）因不可抗力致使不能實現合同目的；
2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（預期違約）
3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；
4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；
2、程序
當事人一方依照規定主張解除合同的，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。
（五）合同解除的法律后果（有權賠償損失）
1）合同解除后，尚未履行的，終止履行2）已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。
三、導致合同終止的其他原因
《合同法》第91條規定，導致合同終止的原因主要有：
1）合同因履行而終止；2）合同因抵銷而終止；3）合同因提存而終止；4）合同因免除而終止；5）合同因混同而終止。
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