招標投標法中的幾處漏洞

來源:來源于網絡發布時間:2009-06-05 15:02:12

 2000年1月1日,頒布施行的《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招標投標法》已在招投標工作領域取得了一定的積極成效,但在具體實施過程中,也出現了一些問題,如:
  一、招投標過程中的問題
  ——缺乏分包工程招標的規定
  根據《招標投標法》第一章“總則”中第二條“在中華人民共和國境內進行招標投標活動,適用本法”的規定,我國境內的所有招標投標活動均由該法調整。但在具體實踐中,《招標投標法》調整和招投標管理部門監管的范圍一般是工程的整體招標,也就是俗稱的“總包招標”。由于已經進行了一次招標,總包的中標人往往對分包工程進行直接發包。如一些國有總承包施工單位中標承接住宅工程任務后,將其中的樁基、綠化等部分工程直接發包給其它專業施工單位。由于《招標投標法》中對此種行為沒有具體規定,招投標管理部門對總包招標結束的分包招標也不再進行管理,造成分包招標失控的局面。
  ——缺乏招標項目現場的具體規定
  《招標投標法》第二章“招標”中第二十一條規定:招標人根據招標項目的具體情況,可以組織潛在投標人踏勘項目現場。現場情況是直接關系到招標文件和投標文件內容的關鍵因素。但《招標投標法》中對該項內容缺乏具體的規定,容易使個別不規范的招標人鉆空子。如個別招標人在進行招標前,以探勘地質條件、試樁等理由,組織其中意的某家投標單位進場施工,并在開、評標過程中盡量使這家單位中標。招投標管理部門通過檢查發現此種情況后,由于缺乏相應的法律規定,對這種行為難以進行有效、合理的處理,在一定程度上影響了招標工作的公正、公平的開展。
  ——強制招標范圍部分與地方法規不一致
  根據《招標投標法》的有關條款,國家計委發布了《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》,該規定明確了必須采取招標方式發包的工程具體范圍。該規定中,采取以項目屬性結合投資金額來確定強制招標范圍:如規定總投資在3000萬元以上或設計合同超過50萬元的公益工程必須進行設計招標,施工合同造價在200萬元以上的公益工程必須進行施工招標。但一些省、市以投資性質結合投資金額來確定強制招標范圍,如規定總投資在1000萬元以上的國有投資工程必須進行設計招標,施工造價在100萬元以上的國有投資工程必須進行施工招標。由于上下政策的不一致,不僅使招標活動中的當事人無所適從,而且也使招投標法律體系出現了不嚴密性。
  二、法律責任中的問題
  ——規避招標中承接任務人無處罰條款
  規避招標是常見的招投標違法現象,招標人不經招標直接將任務發包給承接任務人是其中最主要的一種表現形式,該違規現象與招標人和承接任務人都有直接的聯系,而且雙方都從中獲取了不當利益。因此不少地方的招投標法規中,對規避招標的雙方均設有處罰條款。但《招標投標法》第五章“法律責任”中,只對規避招標中的招標人設有處罰條款,對承接任務人沒有相應的處罰條款。如在某地查處的一國有企業辦公室裝修工程,雙方未進行招投標程序即自行簽訂施工合同|考試大|,并由施工單位進場施工。招投標管理部門對是否查處該項目的施工單位出現疑問:若按照《招標投標法》的規定,則只處罰建設單位;若按當地的招投標管理規定,則對雙方均需進行行政處罰。一種違規行為出現兩種處罰結果,影響了法律的嚴肅性和公正性。
  ——招標代理機構不履行規定代理義務無處罰條款
  《招標投標法》第五章“法律責任”中,對招標代理機構泄露機密,與招標人、投標人串通損害公眾利益均設有處罰條款,但在具體工作實踐中,招投標代理機構較少出現該類違規現象,存在的主要問題是組織招投標工作不力或未按規定的義務實施代|考試大|理。如某地查處的一工程中,建設單位委托一招標代理公司組織招標,但在招投標實施過程中,建設單位擅自組織一家施工單位進場施工。招標代理公司由于未對現場進行查驗,因此對此并不知情,屬于工作不利或未履行規定義務,在客觀上起到了幫助建設實施假招標的效果。但《招標投標法》中對這種行為沒有處罰條款。
  ——專家組成不符規定無處罰條款
  《招標投標法》第四章“開標、評標和中標”中三十七條規定:“評標委員會中專家不得少于成員總數的三分之二。”但在其第五章“法律責任”中對此違反該條款的行為沒有設立處罰條款。如一建設單位在進行某工程的設計招標過程中,擅自將建設單位成員增加到評標委員會專家成員總數的一半,并進行了評標和簽發中標通知書。招投標管理部門接到舉報進行調查后,雖然認定該招投標過程與法不符,但由于法規中對此并無處罰條款,只能要求建設單位重新組織招投標,對建設單位的懲戒作用無法體現。
  招投標工作是我國國民經濟發展中的重要組成部分,其中的法制工作是關系到招投標工作能否順利開展的依據和保障。通過工作實踐,對現有的招投標法規進行調整和充實,對于招投標工作的長遠健康發展無疑具有深遠的影響和重要的意義。
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