2009年國家司法考試 法理學模擬試題

法理學模擬真題考試

一、單項選擇題

我國《民法通則》第142條規定：“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國法律有不同規定的，適用國際條約的規定，但是中華人民共和國聲明保留的除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可以適用國際慣例。”對該法律條文的下列哪種理解是錯誤的?

A．該法律條文規定的內容是法律原則

B．該法律條文承認國際條約、國際慣例可以作為中國法律淵源

C．該法律條文是對法律適用沖突的一種解決

D．該法律條文從總體上規定了在民商事領域國際條約的優先地位

二、多項選擇題

1．蔣某于1963年嫁給黃某，婚后夫妻關系較好。因雙方未生育，收養一子。1996年，黃某與比自己小20多歲的婦女張某相識后，二人便一直在外租房同居生活。2001年，黃某患肝癌住院治療，立下書面遺囑，將其所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和現金40000元贈與張某所有。黃某去世后，蔣某與張某因該筆財產歸屬發生訟爭。法院審理后作出判決：遺贈人黃某的遺贈行為違反了民法公序良俗的相關規定，損害了社會公德，屬無效行為。對于該審判，下列說法正確的是：

A．在本案中，法官是依據法律原則而非法律規則作出裁判的

B．在本案中，法官違反了“窮盡法律規則，方得適用法律原則”的司法標準，因此該裁判屬于違法裁判

c．對于本案法官而言，面臨著在法律的安定性和合目的性之間取其一的艱難選擇

D．在這個案件中，法官的裁判體現了一個價值判斷和辯證推理的過程

2．在20世紀60年代，西方世界曾經遭遇了一場嚴重的合法化危機，很多人——尤其是年輕人——開始質疑法律對人的約束力，你認為下列哪些說法有助于證明法律對人具有當然的約束力這個命題?

A．法律保障社會成員的利益滿足，因此法律對社會成員具有效力

B．法律體現了公平、正義，因而人們要服從政府、遵守法律

c．法律維護社會秩序，社會要求人們的行為符合法律

D．民眾從小就養成了模仿他人所為的習慣，包括按照別人的行為守法的習慣

3．有思想家說：“立法者不是在創造法律，而只是在表述法律。”對于這句話，下列理解哪些是錯誤的?

A．法律歸根到底是由客觀的物質生活條件決定的

B．立法者在立法過程中只是被動地描述法律，不應有所創造

c．立法者的工作往往就是把現實存在的社會關系及其社會規范上升為國家法律

D．法律是客觀規律的真實體現，不摻雜任何主觀性、意志性因素在內

三、不定項選擇題

1．下列有關法的階級本質的表述中，哪些體現了馬克思主義法學關于法的本質學說?

A．一國的法在整體上是取得勝利并掌握國家政權的階級意志的體現，并且法所體現的統治階級的意志是統治階級內部各黨派、集團及每個成員意志的相加

B．歷史上所有的法律僅僅是統治階級的意志的反映

C．法的本質根源于物質的生活關系

D．法的本質最終體現為法律的社會性

2．《海洋環境保護法》第11條規定：“直接向海洋排放污染物的單位和個人，必須按照國家規定繳納排污費。向海洋傾倒廢棄物，必須按照國家規定繳納傾倒費。根據本法規定征收的排污費、傾倒費，必須用于海洋環境污染的整治，不得挪作他用。具體辦法由國務院規定。”對這個法律條文中法律規則的分析不正確的有：

A．本法條中含有義務性法律規范

B．本法條中含有委托性法律規范

c．本法條中的法律規范是強制性法律規范

D．根據行為模式的數量，本法條中共有四個法律規范

3．下列有關權利的說法錯誤的是：

A．權利問題是一切法律規范、法律部門，甚至整個法律體系的核心內容，法的運行和操作的整個過程和機制，無論其具體形態多么復雜，但終究都是圍繞權利這一核心的內容和要素展開的

B．法律權利就是國家通過法律規定對法律關系主體可以自主決定做出某種行為的許可和保障的手段

c．權利是為了保護一定的利益所采取的法律手段，而通過權利所保護的利益并不總是本人的利益，也可能是他人的、集體的或國家的利益

D．沒有無義務的權利，所以享受權利的同時也就是在履行義務

4．某國《公司法》第54條規定，當董事和經理的行為損害公司的利益時，監事可以要求董事、經理予以糾正。某公司的監事發現公司董事和外人串通損害公司利益，要求該董事糾正但遭到拒絕，該監事向法院起訴卻不被受理，法院的理由是該起訴沒有法律依據。對于該案件，下列哪些說法是正確的?

A．從法的可訴性角度講，某國《公司法》第54條規定存在缺陷

B．某國《公司法》第54條規定的缺陷可能使公司中的監事無法有效履行其職責

c．該事件說明，法的可訴性是一個應然性要求，實踐中存在著法無可訴性的情形

D．要提高司法實踐中法的有效性，就要注意在立法中確立法的可訴性

5．下列關于法律淵源的表述，哪一或哪些選項可以成立?

A．古希臘最早的法律淵源是神諭，這是早期的習慣法

B．公元426年，羅馬的狄奧多西二世頒布《引證法》，規定伯比尼安、保羅、蓋尤斯、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯五大法學家著作具有法律權威性，意見分歧依多數人觀點；持平情況下以伯比尼安的觀點為優先

c．在南京國民政府時期，判例和解釋為重要的法律淵源

D．非國家主義的法源理論認為除了國家制定或認可的行為規范作為法律淵源外，社會生活中實際存在和發揮效力的各種規范、學說等也是法律淵源

6．趙某與王某為鄰居，常有口角。一天。由于王某養的羊吃了趙某菜地里的菜，趙某大怒，遂砍伐王某屋前的果樹10棵。王某向鄉派出所控告，鄉派出所接到控告后，經調查，以縣公安局的名義對趙某作出5天的拘留決定，并責令趙某賠償王某200元。下列說法中不正確的是哪些?

A．王某因對果樹享有所有權而形成的法律關系屬于保護性的法律關系

B．縣公安局與趙某形成了平權的法律關系

c．趙某因砍伐王某的果樹而形成的損害賠償關系屬于第二性的法律關系

D．趙某因砍伐王某的果樹而形成的損害賠償關系屬于雙向的法律關系

7．下列說法中正確的是：

A．刑事責任是一種懲罰性責任，民事責任是一種救濟責任，不具有懲罰的功能

B．民事責任主要是一方當事人對另一方當事人的責任，在法律允許的條件下，多數民事責任可以由當事人協商解決

c．產生行政責任的原因是行政相對人的行政違法行為和法律規定的特定情況

D．對于違反憲法規范的行為可以通過追究刑事責任、民事責任或行政責任來預防和制止

8．根據我國法律的有關規定，對下列哪一或哪些選項的行為不能減輕或免除法律責任?

A．周某偷了一件價值500元的衣服，11年后被人查出

B。精神正常的輪船船長白某在海上風平浪靜時命令將價值10萬元的儀器扔人海中

c．小林遇到對其搶劫的3個手拿利刃的歹徒時奮起反抗，奪過刀將其中一個歹徒刺成重傷

D．火車站寄存室將老許寄存的行李中的一臺照相機損壞了，但老許在14個月后再次出差時才提出來

9．《刑法》第358條規定，組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。馮某組織同性賣淫。法院在審理過程中，由于對“賣淫”的理解產生分歧，從而在馮某是否構成犯罪上發生了爭議。法官甲認為，同性之問進行性交易屬于本條款規定的賣淫，立法者設置此罪之旨意，就是因為該行為為社會丑惡現象，有傷社會風化；而同性之問賣淫同樣有傷社會風化，應當為刑法所禁止，立法者的立法意圖就是如此。法官乙認為依據詞源和社會公眾的一般理解，賣淫是男女異性之問進行的錢財與肉體的交易，同性之問無“淫”可賣，因而同性之問進行性交易不屬于本條款規定的賣淫。并且《刑法》中對組織同性賣淫行為沒有明確界定。按照“法無明文規定不為罪”的刑事法律原則，馮某的行為難以定罪，對此，下列哪些說法是錯誤的? http://www.peixunwang.com/

A．法官甲對《刑法》第358條規定的解釋是一種體系解釋

B．法官甲對《刑法》第．358條規定的解釋是一種目的解釋

c．法官乙對《刑法》第358條規定的解釋是一種文義解釋

D，雖然法律解釋的方法有多種，但是法官經常選擇其中一種進行解釋

10．甲公司是瑞士一集團公司在中國的子公司。該公司將SNS柔性防護技術引入中國，在做了大量的宣傳詈．開始被廣大用戶接受并取得了較大的經濟效薟 原甲公司員工古某利用工作之便，違反甲公司保密規定，與乙公司合作，將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發，乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設計和產品設計圖、原理、特點、說明，由此獲得一定的經濟利益。甲公司起訴后，法院根據《中華人民共和國著作權法》、《伯爾尼保護文學藝術作品公約》的有關規定，判決乙公司立即停止侵權、公開賠禮道歉、賠償損失5萬元。下列關于我國法律體系的說法中正確的是：

A．法律體系是一國現行國內法構成的體系，不包括國際法

B．由于我國實行“一國兩制”，因而在我國存在多個法律體系

C．已經失效或者還沒有制定出來的法律不包括在法律體系內

D．法律體系可以簡稱為法系

11．人權對法的作用體現在下列哪些方面?

A．指出了立法和執法所應堅持的最低的人道主義標準和要求

B．可以診斷現實社會生活中法律侵權的癥結，從而提出相應的法律救濟的標準和途徑

c．有利于實現法律的有效性，促進法律的自我完善

D．沒有法律就沒有人權可談

12．甲與乙簽訂了一份有效的買賣合同。在合同中約定，甲于合同簽訂30天后向乙提供50噸優質小麥，用以生產面包。乙在該合同簽訂后第二天又與丙簽訂了一份合同，合同約定：乙將50噸小麥制成面包后將全部出售給丙。從這兩個合同中可以看出，對于乙的行為，法律顯示出哪些規范作用? http://www.peixunwang.com/

A．指引作用 B．評價作用

C．預測作用 D．強制作用

一、單項選擇題

【答案及解析】 A。該法律條文是法律適用規則而不是法律原則，所以A項錯誤。在民商事領域，我國締結或者參加的國際條約優先于我國法律。

二、多項選擇題

1．【答案及解析】 AcD。“窮盡法律規則，方得適用法律原則”是法律原則適用的一個前提條件，但不是絕對的，在特定情況下，法官也可以直接舍棄規則而動用原則，本案即屬于這種情況，因此不能說該裁判是違法的。所以答案選ACD。

2．【答案及解析】 ABcD。首先，法的效力來自于法律。其次，法的效力來自于道德。法律與人們的道德觀念相一致，法律建立在社會主流道德基礎之上，法律體現了公平、正義，因而人們服從政府、遵守法律。最后，法的效力來自于社會。

3．【答案及解析】 BD。法律歸根到底是由客觀的物質生活條件決定的，但是這并不排除立法者或統治階級在法的創制中有所創造，并不排除人的意志和理想。

三、不定項選擇題

1．【答案及解析】 cD。法律是統治階級或取得勝利并且掌握國家政權的階級的意志的表現，但是，法所體現的統治階級的意志具有整體性，不是統治階級內部的各黨派、集團及每個成員的個別意志，也不是它們的簡單相加，而是統治階級的整體意志、共同意志或者根本意志。在一定情況下，法的內容也反映被統治階級以及統治階級的同盟階級的某些要求與愿望。

2．【答案及解析】 D。這個法條共有兩款，第一款含有兩個行為模式，第二款則就所征收費用的用途作了義務性規定，這是一個行為模式，不應認為是兩個，故D項錯誤。

3．【答案及解析】 AD。沒有無義務的權利，是說享受一項權利必然會因此而以某種形式來承擔和履行某種義務，并不是說享受權利的同時就是履行義務。

4．【答案及解析】 ABcD。法的可訴性是一個應然性要求，實踐中常常存在著法無可訴性的情形，所以，我們要提高司法實施中法的有效性，就一定要在立法中確立法的可訴性。

5．【答案及解析】 ABcD。本題考查對法律淵源的理解。

6．【答案及解析】 ABD。調整性法律關系是基于人們的合法行為而產生的，不需要適用法律制裁。保護性法律關系是由于違法行為而產生的，典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁，另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁。

7．【答案及解析】 B。民事責任有時也執行懲罰功能，故A項錯誤；不能通過其他性質的責任形式來預防和制止違憲行為，故D項錯誤。

8．【答案及解析】 Bc。注意c項應為正當防衛，不負法律責任，因此不適用減輕或免除法律責任。

9．【答案及解析】 AD。在一些有爭議的法律問題上，解釋者往往同時使用多種方法。就在本案中，法官乙對《刑法》第358條規定進行文義解釋外，還運用了目的解釋的方法。

10 【答案及解析】 c。法律體系是一國現行國內法構成的體系，不包括完整意義上的國際法即國際公法。

11 【答案及解析】 ABc。D項強調的是法律對人權的確認和保護意義，不是人權對法的作用。

12 【答案及解析】 Ac。對乙而言，簽訂了這兩個合同，他由此享有了根據該合同以及合同法而應有的權利，同樣也因此必須履行義務，這反映了法律的指引作用

法理學在司法考試中的地位體現在兩方面：一是分值達到18分，占總分的3％，分量不大；另一方面，法理學中闡述的原理、原則貫穿于各部門法中，具有指導意義，同時也是答論述題的內在邏輯“紅線”。

對付法理學，其實就是把握其中的概念、特征、分類、原理等。記憶是必須的，但前提是理解。理解時，必須注意分解（將一個知識點分解成數個相互關聯的部分）、比較（分析類似知識點的差異）、綜合（提煉類似知識點背后的原理）。特別注意：學習法理學，要善于運用馬克思主義哲學分析問題，也要善于運用部門法的知識來論證、升華法理學的原理，或者運用法理學的知識來理解部門法。

學習法理學，是一個循序漸進的過程，不要妄圖在考前一個月或兩個月才進行，靠突擊解決問題，而必須自始至終地進行。復習法理學不須花太多時間，每天平均15分鐘即可。