司法考試行政法部分試題解析6

　　A．因某企業排污影響李某的魚塘，李某要求某環保局履行監督職責，遭拒絕后向法院起訴

　　B．某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟

　　C．劉某與某公司簽訂房屋預售合同，某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋，遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟

　　D．《公司登記管理條例》規定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟

　　答案：B

　　考點：行政訴訟的受案范圍

　　解析：

　　行政訴訟的受案范圍是行政法中最為重要的考點，歷年考查的分值都比較多。判斷行政訴訟受案范圍的標準是該行政行為是否是具體行政行為。是具體行政行為的，屬于受案范圍。不是具體行政行為的，不屬于受案范圍。

　　《行政訴訟法》第2條規定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。”第11條規定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；（三）認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的；（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的；（五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；（六）認為行政機關沒有依法發給撫恤金的；（七）認為行政機關違法要求履行義務的；（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。”

　　關于A項，某環保局拒絕李某的請求，不履行自己的法定職責，屬于上引法條第5項：“申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的”。故屬于受案范圍。所以A項不當選。

　　關于B項，考查的是不具備特定性的抽象行政行為不屬于受案范圍的問題。《行政訴訟法》第12條規定：“人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：（一）國防、外交等國家行為；（二）行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；（四）法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。”B項中的某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰，這是一個不針對特定對象，可以反復適用的抽象行政行為，不屬于受案范圍，所以外地乳制品企業不可對通知本身提起行政訴訟。故B項當選。

　　關于C選項，考查的是不具備處分性或規制性的行政行為是否屬于受案范圍問題。房管局對商品房的預售合同進行預售預購登記，屬于行政確認行為。其確認的對象是已經生效的預售合同的這一事實。預售合同的效力來自于買賣雙方的簽署，而不是來自于房管局的確認登記。所以，登記沒有形成新的權利義務關系，也沒有產生新的行政法意義上的法律關系。可見，房管局對預售合同進行備案登記的行為不具有處分性，不是具體行政行為，不具有可訴性。故C項當選。依據是《行政訴訟法解釋》第1條規定：“公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；(三)調解行為以及法律規定的仲裁行為；(四)不具有強制力的行政指導行為；(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；(六)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。”作為單選題，官方公布的答案是B項。這道題目，存在爭議。需要在此指出的是，其實C項是對2004年一道真題的再考查。當年的題目是：“49．劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約，后某區房地產管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積的超層部分，劉某遂以區房地產管理局違法辦理備案登記，造成自己??一說法不正確？A．區房地產管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為；B．備案登記行為沒有對劉某的權利義務產生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍；C．高達公司與本案的審理結果有利害關系，可以作為第三人參加訴訟；D．區房地產管理局在備案登記時沒有盡到審查職責，應當對劉某的損失承擔部分賠償責任”。官方公布的答案是D。由此可以看出，前后年份的題目對同一知識點采取不同的觀點，這對考生的復習備考和考試作答造成困惑和影響。筆者認為本題C選項中的行政行為不屬于受案范圍。

　　關于D項，工商行政管理機關依據《公司登記管理條例》規定的設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準的內容，作出公司名稱預先核準的行為是對相對人權利義務發生直接影響的具體行政行為。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟，屬于受案范圍。故D項不當選。