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第四部分 代理與訴訟時效

　　一、代理 被代理人(本人)、代理人、第三人

　　代理權的基礎關系――委托合同、雇傭合同、合伙合同、夫妻關系

　　1.特征與若干概念之區(qū)別：傳達、行紀、居間、委托

　　代理的特征：

　�、� 代理人有代理權(來源于委托、法定、指定);

　　② 以被代理人名義(例外：合同法中的間接代理);

　　③ 體現代理人的意志;

　　④ 代理后果歸被代理人;

　　代理和委托的區(qū)別：

　　代理和委托沒有必然聯系：如法定代理、指定代理就沒有委托關系;

　　而委托產生三種后果：

　　A、非法律關系：如委托鄰居幫忙收衣服、委托朋友代為招待客人等事實行為、火車上叫醒別人、允許別人搭便車、幫別人順路投寄郵件、邀請他人參加宴會;――好意施惠行為;也有可能委托的事項是違法行為

　　B、其他法律關系：行紀關系、居間關系、傳達關系、代表關系;

　　C、代理關系：代理權來源于授權委托書，和委托合同無關

　　委托合同是代理產生的基礎關系、原因關系：

　　委托合同→授權委托書→代理關系

　　委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

　　代理和傳達的區(qū)別：

　　傳達不需要體現自己的意志，因此傳達人可以不具備完全行為能力

　　傳達人一般不需要負傳達錯誤的賠償責任，但可能基于委托合同承擔違約責任

　　代理和代表的區(qū)別：

　　代表人與被代表人是同一人，而代理人和被代理人是兩個獨立的主體

　　代理和居間、行紀的區(qū)別：

　　行紀人以自己的名義訂立合同，行紀人本人就是合同的當事人

　　居間人只是提供一種信息服務，也不體現自己的意志

　　代理權行使的原則

　�、俅�理人需親自代理，原則上沒有被代理人授權或同意不得轉委托(次代理)。但為了被代理人利益，在緊急情況下可以轉委托;―――法定代理人有當然的轉委托權

　�、诖�理人必須嚴格在代理權的范圍內行使代理活動，否則構成無權代理(越權)

　�、鄞�理人必須為被代理人利益而行使代理權，否則構成代理權濫用(雙方代理、自己代理、與第三人惡意串通)

　�、艽�理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。

　　2.分類

　　直接代理、間接代理(顯名代理、隱名代理);

　　行紀是一種特殊的間接代理

　　3.共同代理(共同過錯的連帶責任)

　　《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》

　　79.數個委托代理人共同行使代理權的，如果其中一人或者數人未與其他委托代理人協商，所實施的行為侵害被代理****益的，由實施行為的委托代理人承擔民事責任。

　　被代理人為數人時，其中一人或者數人未經其他被代理人同意而提出解除代理關系，因此，造成損害的，由提出解除代理關系的被代理人承擔。

　　4.復代理(次代理)

　　(1)成立情形：

　　A、被代理人事前的授權或同意

　　B、被代理人事后的追認

　　C、緊急情況下為被代理人利益

　　(2)效力關系：

　　次代理人也是被代理人的代理人而不是代理人的代理人----很像繞口令J

　　次代理人的代理權來源于代理人的轉委托，即代理人為被代理人物色了一個辦事的人

　　次代理人有聽從被代理人指示的義務和聽從代理人指示的義務

　　(3)轉委托產生的責任承擔：

　　轉委托合法：①因次代理人的過錯給被代理人造成損失的，原則上由次代理人自己負責，但有兩個例外：代理人對被代理人承擔對于次代理人的指示責任和選任責任(對人品、能力的擔保)。②代理人和次代理人都沒有過錯的，損失由被代理人承擔。

　　轉委托非法：代理人對次代理人的行為負責到底

　　《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》

　　81.委托代理人轉托他人代理的，比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉托手續(xù)。因委托代理人轉托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔民事責任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉托代理人有過錯的，應當負連帶責任。

　　有償的委托合同，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。―――合同法406條

　　5.濫用代理權的行為

　�、僮约捍�理――非經被代理人追認的，無效

　�、陔p方代理――“一手托兩家”――非經雙方被代理人同意的，無效

　　③代理人與第三人惡意串通――當然無效

　　6.無權代理：

　　該代理人行為具有代理的一切外形，就是沒有代理權

　　A、沒有授權;B、授權過期;C、越權

　　(1)定義

　　狹義的無權代理：代理人沒有代理權，且第三人不知情。

　　(2)效力

　　無權代理合同的效力待定，假如被代理人不追認，第三人遭受損失的可以追究無權代理人的責任。此責任絕非違約責任，可能是侵權責任或締約過失，理論上有爭議，通說締約過失責任

　　民法通則66條規(guī)定：如果被代理人知道他人以自己實施民事行為而不作否認表示的，視為同意;而合同法規(guī)定48條：相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。-----沖突的地方以合同法為準

　　7.表見代理―――廣義無權代理的一種

　　(1)定義

　　符合狹義無權代理的一切特征，且第三人有理由認為代理人有代理權。

　　排除：借用名義和盜用名義(如私刻公章)不構成表見代理。