09年民法指導：司法考試民法復習要點分章概要

　　一門學科，必有它的重點，一種考試，必然圍繞重點出題。這是規律使然，規律具有強制性。盡管某一年的考試對重點可能有所偏離，但必然的趨勢是回歸。考生還是要堅持“重者恒重”的復習思路。

　　第一章 民法概述

　　重要者有“七權”。其一，支配權，物權、人身權、知識產權是支配權；其二，請求權，包括債權請求權和物權請求權；其三，抗辯權，是針對請求權的拒絕權；其四，形成權，是按照一方的意思表示，就形成（發生、變更或者消滅）法律關系的權利。意思表示有明示和默示，當事人亦可以默示的方式行使形成權；其五，絕對權，人身權、物權、知識產權是絕對權，此“絕對”的含義，是對抗一切人，故絕對權又稱為對世權；其六，相對權，債權是相對權，債權的請求對象是特定的相對人，因此相對權又稱為對人權；其七，自力救濟權，依*自己的力量保護自己的利益的民事權利。

　　按照承擔責任的主體，分為單獨責任和共同責任。共同責任又分為按份責任與連帶責任。連帶責任，如保證人的連帶責任、物上保證人的連帶責任、共同侵權人的連帶責任、合伙人的連帶責任等。

　　歸責原則，是在確認民事責任歸屬時所依據的法律原則。包括過錯責任原則（含過錯推定）、無過錯責任原則和公平原則。

　　第二章 自然人

　　清水出芙蓉，對鏡不梳妝———自然人。權利能力實際不是能力，是人立于天地之間的主體資格。自然人的權利能力始于出生，終于死亡。其特點是縱橫平等。

　　行為能力是以自己的意志參加法律關系的能力。行為能力分為三類，其中限制行為能力人實施的行為最為重要。

　　浩淼的空間之中，自然人須有單一的住所作為中心。住所的確定有主、客觀要件：久居之意思、久居之地域。“一年”為久居。在醫院里住了10年，可沒有久居之意思。

　　父母為當然監護人，不能因離異而免。其他近親屬，甚至法人也可登堂入室為監護人。近親屬的范圍包括三類：第一順序繼承人，第二順序繼承人，代位繼承人。

　　監護人不能把被監護人的財產送往災區。被監護人滿18周歲以后，監護人的追認權和拒絕追認權就自動消失，但監護人仍可能就被監護人的行為承擔民事責任。

　　宣告死亡與宣告失蹤有所區別：條件不同、程序不同、效力不同。人鬼情未了，被宣告死亡的人又回來了，財產應當返還，夫人自動回歸，但如果再嫁則覆水不收。望穿秋水，被收養的子女一般不能把家還。宣告失蹤的意義在于：財產代管，用于清償；起訴離婚，必然勝訴。

　　個體工商戶與和農村承包經營戶，家庭經營的，以家庭財產承擔責任。

　　對個人合伙考點的概括是：入伙難；事實伙；財共有；責連帶；入亦然；退亦然；表見代；訴共同。

　　第三章 法人

　　法人對外獨立承擔責任，但有揭開公司面紗之制度。社團法人與財團法人不同：社團法人有意思機關；財團法人沒有意思機關；設立社團法人，必是生前行為；設立財團法人，可為死因行為。法人與法人機關不同：法人機關沒有獨立人格，猶如大腦四肢不是人；分支機構不是法人機關；有的行為分支機構可為，有的行為分支機構不可為。

　　第四章 物與有價證券

　　主物與從物是兩個物；未分離的“孳息”，不是孳息；有價證券代表財產；貨幣占有與所有同一。

　　第五章 民事法律行為

　　單方法律行為如遺囑；雙方行為如贈與；共同行為如合伙。

　　單純的沉默構成意思表示須法律專設規定（6個）。

　　條件的特征有六性：意定性、未來性、或然性、合法性和特定目的性。條件的類型有兩種：生效條件與解除條件；否定條件與肯定條件。

　　控制行為效力有三種模式：其一，無效，是確定無效（有2個例外）。其二，可撤銷是有效行為，但承受不利后果的一方有變更權、撤銷權。變更具有優先的效力，變更權與撤銷權是形成權。其三，凡是有可能被追認的，均屬效力未定。效力未定涉及的權利有追認權、拒絕追認權、催告權和善意相對人的撤銷權。

　　效力未定行為未被追認和行為被撤銷，其財產后果的民事處理方法與無效相同。無效與被撤銷的行為中，解決爭議的條款可以傲然獨存。部分無效有：定金超高、租期超長、利率超標、流押條款、流質條款、顯失公平格式免責條款、遺囑處分他人財產的條款、遺囑被篡改的條款、改變訴訟時效的條款等。

　　第六章 代理

　　人的能力和精力有限，不能事必躬親，于是產生了代理制度。代理人所代理實施的行為，是法律行為，事實行為不能代理，如能代理簽訂合同，不能代理送信。當事人必須親為的行為，不能代理。代理人有時需要轉委托他人（復代理人）完成事務。

　　甲委托乙到丙處買房子，乙必須獲得授權，否則丙不認賬。這里面有兩個法律行為：甲和乙之間的委托合同是雙方法律行為；甲對乙的授權是單方法律行為（單獨行為。委托是委托授權的基礎關系。

　　代理中有無權代理，無權代理涉及追認權、拒絕追認權、催告權和善意相對人的撤銷權。廣義的無權代理中有一朵帶刺的花——表見代理。與表見代理類似的制度是表見代表。表見家族中，還有動產善意取得（表見所有權）。表見制度反映了民法的一個價值追求：交易安全。

　　第七章 訴訟時效與期間

　　訴訟時效可中斷、中止、延長（展期），因而稱為可變期間；除斥期間不能中斷、終止和延長，因而稱為不變期間；訴訟時效限制請求權；除斥期間限制形成權（有一個例外，保證期間限制請求權）；超過訴訟時效，當事人喪失了勝訴權；超過除斥期間；一切化為云煙；超過訴訟時效，義務人簽字，視為對債務的重新確認（黑簽）；超過除斥期間，義務人簽字，簽了也白簽（白簽）。

　　第八章 物權概述

　　物權是財產權，物權是支配權，物權是絕對權，物權是對世權。物權法定包括種類強制和內容強制。物權變動的原則，有公示原則和公信原則。物權的取得，有原始取得和傳來取得。物權行為理論，可能成為考察理論基礎知識的試鐵石。

　　交付分為現實交付和觀念交付。觀念交付共有三個兒子：簡易交付、占有改定和指示交付。三子之中，簡易交付是寵兒。

　　第九章 所有權

　　所有權是典型的物權，是惟一的自物權、是最完全物權，有彈力性。“此恨綿綿無絕期”，說的是所有權的永久性。

　　相鄰權不同于地役權。相鄰權是自物權的擴張；地役權則屬于他物權；相鄰權由法律直接規定；地役權由當事人約定，但登記才產生物權效力。

　　區分所有，是對“一物一權”的挑戰。

　　善意取得為“六要”：一要無處分權人占有委托物；二要無處分權人以自己的名義（區別于無權代理）；三要交付；四要受讓人善意；五要有償；六要動產。

　　拋棄一臺電腦是法律行為，撿到這臺電腦卻是事實行為。遺失物、埋藏物歸誰是常識，添附則更具理論價值。

　　第十章 共有

　　“一物一權”。所有權分為單獨所有權和共有所有權。按份共有與共同共有不能區分時，那就是共同共有。夫妻共有財產、家庭共有財產、合伙財產、尚未分割的遺產為共同共有的財產。

　　對共有財產，有處分行為、改良行為和保存行為。處分行為，須全體同意（有一個例外）；改良行為，須過半數；保存行為，獨自為之。

　　第十一章 用益物權

　　用益物權是他物權，是對他人不動產使用、收益的權利。用益物權包括土地承包經營權、地上權、地役權、典權和居住權。

　　不動產物權多要登記設立，而土地承包經營權卻木秀于林。

　　第十二章 擔保物權

　　擔保物權是價值權，特征中不可分性與追及性最具光芒。

　　抵押權對標的物、產生、順位有嚴格要求。抵押權是附隨于主債權的從物權，附隨性頗值玩味。抵押權不得單獨轉讓。抵押期間無效，但抵押權有訴訟時效之后的二年限制。

　　質權分為動產質權和權利質權。權利主要是指債權。動產質權的要點在于占有的存續；權利質權的要點在于生效的標志。

　　留置有四要點：一為動產；二為牽連關系；三為到期不清償債務；四為法定合同。

　　留置權優于經登記的抵押權；經登記的抵押權優于質權。

　　留置權、質權可以善意取得，抵押權不能善意取得。

　　第十三章 占有

　　一塊鐘表，以為他人送己或偷至手中，為自主占有；承租人、典權人、質權人為他主占有。直接占有，對標的物事實上控制；間接占有，對標的物有返還請求權。善意占有是無權占有。