司法考試刑法精講第十四章罪刑各論概說第一節

　　導 學

　　（一）罪名范圍以兩高確定的為準，因刑法不斷的修正，故每年都有一些小的變化。

　　（二）認定“行為性質”、“定罪”、“處罰”

　　1、行為性質的認定，通常涉及：是否構成犯罪？不構成犯罪通常涉及：正當防衛等排除犯罪性行為不屬于法律規定的犯罪行為危害不大，違法但不構成犯罪。

　　2、構成犯罪通常指：行為“實際上”構成哪一種（個）或幾種（個）犯罪。如構成貪污罪和玩忽職守罪

　　3、觸犯何罪（名）？通常是問表面上觸犯那些（個）罪名，通常用于想象競合犯等想象數罪的場合。

　　4、如何處罰？通常涉及：

　　（1）分則條文法定刑幅度，主要是常見罪加重情形，如加重搶劫、強奸、拐賣婦女、兒童、毒品犯罪、貪污罪等

　　（2）總則、分則的法定量刑情節

　　（3）是否需要數罪并罰，如何數罪并罰注意：罪數的確認與數罪并罰未必一致。牽連犯、吸收犯、同種數罪是數罪，未必需要數罪并罰

　　（4）附加刑適用，如附加罰金、沒收財產、剝奪政治權利。

　　（5）其他，如賠償、沒收、追繳等。

　　一、刑法分則體系的概念

　　刑法分則體系，是指分則對犯罪的分類及排列次序。分則規定具體犯罪及其法定刑，而具體犯罪的種類繁多，這就需要以一定標準將具體犯罪分為若干類（類罪），再以一定標準對類罪進行合理排列，同時對各類罪中的具體犯罪進行排列，從而形成分則體系。可見，分則體系實際上是犯罪分類問題。

　　犯罪分類是罪刑法定主義的要求。罪刑法定主義要求刑法明確規定犯罪的構成要件與法定刑。如果不對犯罪進行分類，就意味著沒有具體犯罪的構成要件與刑事責任，意味著刑法規定“凡犯罪者處……”就夠了，這便違反了罪刑法定主義。
　　犯罪分類有利于司法機關正確定罪量刑。不僅具體犯罪的分類具有這種意義，類罪劃分也具有這種意義。因為社會生活中發生的犯罪比較復雜，司法機關總是先認定現實犯罪屬于哪一類犯罪，然后再進一步認定屬于該類犯罪中的哪一種具體犯罪。

　　二、刑法分則體系的特點

　　我國刑法典的分則將具體犯罪分為十類，每一章規定一類犯罪，其排列順序依次為：危害國家安全罪，危害公共安全罪，破壞社會主義市場經濟秩序罪，侵犯公民人身權利、民主權利罪，侵犯財產罪，妨害社會管理秩序罪，危害國防利益罪，貪污賄賂罪，瀆職罪，軍人違反職責罪。刑法分則體系就是根據上述分類建立起來的，其特點如下：

　　1、原則上依據犯罪的同類法益對犯罪進行分類。不同種類的犯罪所侵犯的法益不同，因而其危害程度不同。根據犯罪的同類法益對犯罪進行分類，有利于把握各類犯罪的性質、特征與危害程度，有利于貫徹區別對待的政策，有利于司法機關正確定罪量刑。

　　2、總體上依據各類犯罪的危害程度對類罪進行排列。類罪的排列反映了刑法的矛頭所向與打擊重點，反映了立法者對各類犯罪的認識與態度。我國刑法基本上以各類犯罪的危害程度為依據，按由重到輕的順序進行排列。
　　3、大體上依據犯罪的危害程度以及犯罪之間的內在聯系對具體犯罪進行安排。刑法分則在安排各類犯罪中的具體犯罪時，首先考慮的是具體犯罪危害程度的大小，如將背叛國家罪、放火罪、故意殺人罪、搶劫罪等分別規定在各章之首，就是因為這些犯罪在各章之中最為嚴重。與此同時，刑法分則又考慮了具體犯罪之間的內在聯系，如在故意殺人罪之后規定過失致人死亡罪，在重婚罪之后規定破壞軍婚罪，就是照顧到它們之間的內在聯系。

　　4、基本上依據犯罪侵犯的主要法益對犯罪進行歸類。一些犯罪同時侵犯了兩種以上的法益，刑法分則根據該犯罪侵犯的主要法益將其歸人不同的類罪，如將搶劫罪歸入侵犯財產罪。