| 一、法律上把一個犯罪作為另一個犯罪的處罰情節(jié)的情況（情形加重） 這種情況不要數(shù)罪并罰。我國刑法中此類情形主要有： 1.綁架并殺害人質(zhì)的（第239條）。 2.拐賣婦女又奸淫被拐賣的婦女的（第240條第1款第3項）。 3.拐賣婦女又強(qiáng)迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣淫的（第240條第1款第4項）。換句話說，強(qiáng)迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣淫是拐賣婦女的一個加重情況。 4.組織賣淫又有強(qiáng)迫賣淫的，以組織賣淫一罪進(jìn)行處罰（第358條）。 5.以強(qiáng)奸的手段迫使賣淫的（第358條第1款第4項）。這種情況之下既有強(qiáng)迫賣淫的罪行又有強(qiáng)奸的罪行，但是依法只以強(qiáng)迫賣淫罪處罰，強(qiáng)奸作為適用重刑的依據(jù)。也有人用牽連犯的理論來解釋，認(rèn)為強(qiáng)奸是強(qiáng)迫賣淫的手段。但是如果強(qiáng)奸與強(qiáng)迫賣淫沒有牽連，還是應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。 6.組織他人偷越國（邊）境又非法拘禁被組織者的（第318條第1款第4項）。 7.組織、運送他人偷越國（邊）境使用暴力抗拒緝查的（第318條第1款第5項）。 8.走私、制造、販賣、運輸毒品時，武裝掩護(hù)的；或者以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕情節(jié)嚴(yán)重的（第347條第2款第3項、第4項）。 9.非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的，分別依照第205條（虛開增值稅專用發(fā)票罪）、第206條（偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪）、第207條（出售增值稅專用發(fā)票罪）的規(guī)定定罪處罰。 二、法定從一罪處罰，不適用數(shù)罪并罰的情況 1.盜竊信用卡并冒用他人信用卡，以盜竊罪論處（第196條第3款）。理論上一般解釋為，犯盜竊罪和信用卡詐騙罪，屬于牽連犯。但也有認(rèn)為是吸收犯。 2.偽造貨幣又出售、運輸偽造的貨幣的，以偽造貨幣罪一罪從重處罰（第171條第3款）。一般解釋為牽連犯，也有解釋為吸收犯的。 3.私拆、毀棄郵件、電報從中竊取財物的，以盜竊罪一罪從重處罰。一般解釋為牽連犯（第253條第2款）。考試大－全國最大教育類網(wǎng)站(www．Examda。com) 4.因受賄而徇私枉法，民事、行政枉法裁判、濫用執(zhí)行判決裁定職權(quán)、執(zhí)行判決裁定失職的，擇一重罪處罰，不實行數(shù)罪并罰（第399條第4款、《刑法修正案（四）》）。 5.國家機(jī)關(guān)工作人員與被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人通謀，利用國家機(jī)關(guān)工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的，以拒不執(zhí)行判決、裁定罪的共犯追究刑事責(zé)任。國家機(jī)關(guān)工作人員收受賄賂或者濫用職權(quán)，有前述行為的，同時又構(gòu)成第385條（受賄罪）、第397條（濫用職權(quán)罪）規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 爭議問題：除立法、司法有特別規(guī)定者外，對于因為受賄而犯（第九章）瀆職罪的，如濫用職權(quán)、玩忽職守，究竟應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰還是擇一重罪處罰？存在不同觀點。目前司法考試答案是數(shù)罪并罰。 11—7（2002/二/10）稅務(wù)稽查員甲發(fā)現(xiàn)A公司欠稅80萬元，便私下與A公司有關(guān)人員聯(lián)系，要求對方匯10萬元到自己存折上以了結(jié)此事。A公司將10萬元匯到甲的存折上以后，甲利用職務(wù)上的便利為A公司免交80萬元稅款辦理了手續(xù)。對甲的行為應(yīng)如何處理？ A.認(rèn)定為徇私舞弊不征、少征稅款罪，從重處罰 B.認(rèn)定為受賄罪，從重處罰 C.認(rèn)定為徇私舞弊不征、少征稅款罪與受賄罪的競合，從一重罪處罰 D.認(rèn)定為徇私舞弊不征、少征稅款罪與受賄罪，實行并罰 答案：D。 6.為走私而騙購?fù)鈪R的，為騙購?fù)鈪R而偽造有關(guān)公文的，如果實行了走私罪的，以走私罪一罪處罰。如果尚未實行走私行為的，以騙購?fù)鈪R罪一罪處罰（《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第1條），解釋為牽連犯。 7.犯搶奪、竊取國有檔案罪，同時又構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰（第329條第3款）。這種情形也是想象競合犯。 三、法定的“轉(zhuǎn)化罪”不是數(shù)罪，不實行數(shù)罪并罰 1.非法拘禁他人，故意暴力毆打致被拘禁人傷殘、死亡的，以故意殺人罪、故意傷害罪論處（第238條）。 2.刑訊逼供致人傷殘、死亡的，以故意殺人罪、故意傷害罪論處（第247條）。 3.虐待被監(jiān)管人造成傷殘、死亡的，以故意殺人罪、故意傷害罪論處（第248條）。 4.聚眾斗毆造成重傷、死亡的，以故意殺人罪、故意傷害罪論處（第292條）。 5.非法組織賣血、強(qiáng)迫賣血致人重傷的，以故意傷害罪論處（第333條第2款）。 6.在盜竊、詐騙、搶奪過程中使用暴力、威脅轉(zhuǎn)化為搶劫罪的（第269條）。 7.攜帶兇器搶奪的，以搶劫罪論處（是否屬于轉(zhuǎn)化罪尚未定論）（第267條第2款）。 對上述情況，從自然的眼光、生活的眼光來看，似乎是數(shù)罪或者就是數(shù)罪，但在法律上不能實行數(shù)罪并罰。過去很多同志對數(shù)罪并罰問題，覺得學(xué)得很好，但是一做題就錯。其原因是我們太懂一罪一罰、數(shù)罪并罰，而沒有注意到數(shù)罪法律偏偏不讓并罰的情況。而考試的時候偏偏不考一般情況專考特殊情況，所以一定要注意。 |
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