司法考試精講第五章國際民商事關系的法律適用第三節

　　二、侵權行為的法律適用

　　（一）侵權行為的法律沖突

　　侵權行為之債是指不法侵害他人人身或財產權利，井造成損失而承擔民事責任所構成的債。各國在侵權行為法方面的差異主要表現在：

　　（1）侵權行為的外延不同；

　　（2）侵權行為的構成要件不同；

　　（3）侵權行為的相對人不同；

　　（4）損害賠償的數額及計算方法、賠償的原則、標準和限額不同。

　　在國際民商事交往中，這些差異導致在侵權行為方面產生法律沖突。

　　（一）一般侵權行為的法律適用

　　對侵權行為的法律適用問題一般有下列做法：

　　1、適用侵權行為地法，這是“場所支配行為”原則在侵權領域的體現，但有的國家以加害行為地作為侵權行為地，有的國家把損害發生地作為侵權行為地，還有的國家認為兩者均為侵權行為地。

　　2、選擇適用侵權行為地法和當事人共同屬人法。

　　3、重疊適用侵權行為地法和法院地法。

　　4、選擇適用侵權行為地法、法院地法和當事人共同屬人法。

　　但自20世紀中期以來，侵權行為的法律適用出現了如下新發展：

　　（1）侵權行為自體法與最密切聯系原則的產生；

　　（2）當事人意思自治開始進入侵權法領域；

　　（3）適用對受害人有利的法律有時影響侵權行為的法律適用。

　　（三）特殊侵權行為的法律適用

　　以前，各國對侵權行為不分種類和性質．適用統一的準據法。現在，各國一般對一些特殊的侵權行為，如交通事故、產品責任、不正當競爭、海上侵權等，單獨解決其法律選擇問題。下面以產品責任為例介紹其法律適用問題。

　　1、產品責任準據法的選擇。關于產品責任的法律適用問題，有一個逐漸演變的過程，大致有如下做法：

　　（1）適用侵權行為地法；

　　（2）適用最有利于原告的法律；

　　（3）適用與產品責任有最密切聯系的法律；

　　（4）以多個連結因素為根據，靈活確定產品責任的準據法。

　　2、產品責任法律適用的發展趨勢：

　　（1）產品責任的法律適用規范正朝著獨立于一般侵權行為法律適用規范的方向發展，，

　　（2）在確定產品責任的準據法時，各國越來越重視保護受害人的利益。

　　（3）在一些國家的立法中，最密切聯系原則、和選擇性或復合性沖突規范的采用，以及允許受害人在一定范圍內選擇準據法，使產品責任的法律適用規則趨向靈活和實用。

　　（4）產品責任的法律適用規范逐步放棄反致，對違反法院地公共秩序的限制也有放寬的趨向。

　　（四）中國關于侵權行為法律適用的規定

　　我國民法通則第146條、《最高人民法院關于貫徹執行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第187條、海商法第273條、第275條以及民用航空法第189條對侵權行為的法律適用作了規定。這些規定可歸納為：

　　1、侵權行為地法原則。民法通則第146條首先規定：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。”海商法第273條關于船舶碰撞的法律適用和民用航空法第189條第1款關于民用航空器對地面第三人的損害賠償，都規定適用侵權行為地法。最高人民法院的上述意見》第187條還解釋道：“侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。”

　　2、當事人共同屬人法原則。民法通則第146條規定：“當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。”

　　3、雙重可訴原則。民法通則第146條第2款規定：“中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。”這條規定對在中國領域外發生的侵權行為采用了“雙重可訴原則”。

　　4、法院地法原則：盡管民法通則沒有規定法院地法原則，但海商法和民用航空法對該原則作了規定。海商法第273條第2款規定：“船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”第275條規定：“海事賠償責任限制，適用受理案件的法院所在地法律。”民用航空法第189條第2款也規定：“民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”

　　5、船旗國法原則。海商法第273條第3款規定：“同一國籍的船舶，不論碰撞發生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法。”這一規定確立了獨立的船旗國法原則，它也是國際上的通行做法。