09司考行政訴訟考點指南：行政法學

作者：不明　發(fā)布時間：2009-05-05　來源：網(wǎng)絡(luò)

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概述
從律考年均分值看，《行政訴訟法》高達13分之多，在列入律考范圍的所有法律、法規(guī)中名列第七、僅次于《合同法》、《刑法》、《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》、《民法通則》及《律師法》，可謂名符其實的律考法律，法規(guī)的重頭之一。
本法的題型以選擇題和案例分析題并重。自1990年列入律考范圍以來，每年至少有一道案例分析題（1998年例外），個題分值從4分到8分為等。
從過去10屆律考的試題來看，本法較側(cè)重的內(nèi)容有：
1．受案范圍（以法典第11條為中心）；
2．訴訟參加人；
3．起訴與受理；
4．審理與判決（一審、二審、再審程序）；
5．管轄；
6．行政賠償訴訟；
7．執(zhí)行程序。
值得注意的是，最高人民法院審判委員會于1999年11月24日通過了《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《行訴解釋》），取代了實施多年的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和平國行政訴訟法〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行意見》，并于2000年首次列入律考范圍。在2000年以前的律考中，原《執(zhí)行意見》占據(jù)了很重要的位置，而現(xiàn)行的《行訴解釋》會繼續(xù)扮演這一角色，故不能引起我們的充分重視。
一、重點法條
第2條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第97條。
意思分解：確定我國行政訴訟受案范圍的行為標準之一為具體行政行為。具體行政行為和抽象行政行為是行政法學上的行政行為的一種分類。抽象行政行為是指行政機關(guān)基于法律，法規(guī)的授權(quán)，針對不待定的人或事制定或發(fā)布普通適用的行為規(guī)則的行為。它一般不針對和特定對象，而是規(guī)定在何種情況和條件下行政機關(guān)和被管理一方的行為規(guī)則和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，具有普遍約束力。具體行政行為是指行政機關(guān)基于法律、法規(guī)的授權(quán)，針對特定的人或事作出具體處理決定，并對其權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，也即與該行為存在法律上利害關(guān)系的行為。一般而言，具體行政行為是針對具體的人或事，直接影響公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)，與該行為存在法律上的利害關(guān)系，一次性地發(fā)生法律效力而不能反復，多次地適用的。
具體行政行為的特征可以歸納為五點；
（1）具體行政行為是擁有行政管理職權(quán)的組織所實施的行為。
（2）具體行政行為是具有國家行政職權(quán)的機關(guān)或者組織在行使取權(quán)過程中作出的行為。
（3）具體行政行為是針對特定對象即特定的事和特定的人作出的行為。
（4）具體行政行為是有關(guān)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的行為
（5）具體行政行為是行政主體作出的行為，不僅指單方行為，還包括雙方行為和多方行為。
[不要混淆]
依《行訴解釋》第97條，注意《行政訴訟法》與《民事訴訟法》適用的參照關(guān)系。
二、重點法條
第5條
相關(guān)法條：本法第54條第（四）項。
意思分解：與刑事訴訟和民事訴訟相比，具體行政行為合法性審查原則是行政訴訟法最有特色的基本原則。從內(nèi)容上看，人民法院以審查具體行政行為的合法性為原則，以審查具體行政行為的合理性為例外，這一例外即體現(xiàn)在第54條第1款第（四）項變更判決的規(guī)定上。
人民法院審查具體行政行為合法性的具體內(nèi)容包括：
（1）行政機關(guān)是否超越職權(quán)；
（2）具體行政行為的證據(jù)是否確鑿充分；
（3）具體行政行為適用法律依據(jù)是否合法；
（4）具體行政行為程序是否合法；
（5）具體行政行為的目的是否合法。
[不要混淆]
行政復議不僅實行合法性審查原則，也實行合理性審查原則，這是與行政訴訟的不同所在。
三、重點法條
第11條
第12條
意思分解：行政訴訟的受案范圍一直是律考重點，年均必考3分以上，務(wù)求準確掌握。
1．熟練識記第11、12條各項所列的行為。
2．重點掌握《行訴解釋》第1條第2款不屬于行政訴訟受案范圍的六類行為，尤其是第（三）、（四）項所列行為。
[不要混淆]
聯(lián)系《行政復議法》第6條，比較行政訴訟與行政復議受案范圍的相同與不同。
四、重點法條
第14條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第6、8條。
意思分解：有關(guān)行政訴訟案件的級別管轄，律考的切入點一般都是考查中級人民法院的管轄范圍，且每年必考，應(yīng)注意；
1．準確掌握第14條所列3類案件。
2．特別掌握《行訴解釋》第8條對第14條第（三）項的具體解釋，尤其是第8條第（一）項之規(guī)定，注意其必須同時滿足兩個條件時，方為中級人民法院管轄。這兩個條件是：
（1）被告是縣級以上人民政府；
（2）基層人民法院不宜審理。
[不要混淆]
1．注意《行訴解釋》第6條，專門人民法院和人民法庭不具有對行政訴訟案件的管轄權(quán)。
2．特別注意第14條第（一）項，并非所有有關(guān)專利的行政訴訟案件都歸中級人民法院管轄，而是限于"確認發(fā)明專利權(quán)的案件。"
五、重點法條
第17條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第7條。
意思分解：第17條一直是律考熱點，應(yīng)注意者：
1．行政訴訟的地域管轄的基本原則是原告就被告原則：以最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院為管轄法院。
2．經(jīng)復議的案件，若行政復議機關(guān)未改變原具體行政行為，仍以最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院為管轄法院。
3．經(jīng)復議的案件，若行政復議機關(guān)改變了原具體行政行為，仍可以最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院為管轄法院，也可以復議機關(guān)所在法院為管轄法院。換言之，此時存在兩個管轄法院，而非一個。
4．至于何為"改變原具體行政行為"務(wù)請參見《行政解釋》第7條所列舉的3類情形：
（1）改變所認定的主要事實和依據(jù)的；
（2）改變所適用的規(guī)范依據(jù)并對定性產(chǎn)生影響的；
（3）撤銷、部分撤銷或變更原處理結(jié)果的。
注意；第（2）種情形強調(diào)"對定性產(chǎn)生了影響"。
六、重點法條
第18條
第19條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第9條。
意思分解：第18條了一直是律考熱點，再加上《行政解釋》第9條的擴張解釋，愈使這一條文顯得復雜和重要。應(yīng)重點注意：
1．《行訴解釋》充9條第1款對"原告所在地"的擴張解釋。依此，原告所在地包括：
（1）戶籍所在地；
（2）經(jīng)常居住地；
（3）被限制人身自由地；
這一擴張性解釋，是律考多選題命題的好素材。
2．《行訴解釋》第9條第2款的擴張解釋。
3．另外，注意了解第19條關(guān)于專屬管轄的規(guī)定。
七、重點法條
第20條
相關(guān)法條：《民事訴訟法》第35條；《刑事訴訟法》第25條，《行訴法解釋》第10條。
意思分解：
1．兩個以上人民法院都有管轄權(quán)時的沖突解決辦法，三大訴訟法的規(guī)定都不一致。《行政訴訟法》采"最先收到起訴狀"的立法例，《民事訴訟法》采"最先立案"的立法例，《刑事訴訟法》則采"最先受理"的立法例。
2．注意《行訴解釋》第10條。
八、重點法條
第24條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第11-18條。
意思分解：《行訴解釋》第11-18條詳細地規(guī)定了各種情形下的原告資格問題，是有待于以后律考逐年發(fā)掘的"試題寶藏"，2000年律考即出了幾道與該規(guī)定相關(guān)的試題，估計以后的律考會堅持這一做法。
須重點掌握：
1．《行訴解釋》第11條對"近親屬"作了擴張解釋，使之包括了"其他具扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬"。
2．合伙企業(yè)等不具備法人資格的其他組織的原告資格問題《行訴解釋》第14條。
3．《行訴解釋》第15條。
4．《行訴解釋》第18條。
九、重點法條
第25條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第19-23條。
意思分解：第25條一直是律考重頭，此次《行訴解釋》用了5個條文加以具體規(guī)定，估計在以后的律考中，有關(guān)第25條內(nèi)容的知識點--行政訴訟被告的確定，更會炙手可熱。
總結(jié)以上規(guī)定，行政訴訟被告的確定可以分為十種情況：
（1）直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機關(guān)是被告。
（2）經(jīng)上級行政機關(guān)批準的具體行政行為，在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機關(guān)為被告。
（3）兩個以上的行政機關(guān)共同作出同一具體行政行為的，各行政機關(guān)是共同被告。
（4）經(jīng)復議但復議機關(guān)維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告。
（5）經(jīng)復議且復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)是被告。
（6）法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的，該組織是被告。
（7）未取得合法授經(jīng)的行政機關(guān)的內(nèi)部機構(gòu)或者行政機關(guān)組建的機構(gòu)作出具體行政行為的，以該行政機關(guān)為被告。
（8）由行政機關(guān)委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關(guān)是被告。
（9）行政機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)是被告。
（10）應(yīng)當履行保護公民、法人或者其他組織人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責而拒絕履行的行政機關(guān)是被告。
十、重點法條
第27條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第24條。
意思分解：
1．掌握第27條及《行訴解釋》第24條關(guān)于確定第三人的規(guī)定；
（1）判斷第三人的標準是其是否與被訴具體行政行為有利害關(guān)系；
（2）若利害關(guān)系人為2人以上，其中一部分人起訴的，法院應(yīng)通知其他利害關(guān)系人作為第三人參訴。
2．注意《告訴解釋》第24條第2款第三人的上訴權(quán)。
十一、重點法條
第30條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第25條。
意思分解：
1．掌握第30條行政訴訟代理人的權(quán)利：
（1）代理律師的法定權(quán)利：①查閱權(quán)；②調(diào)查權(quán)；③收集證據(jù)權(quán)。
（2）其他訴訟代理人，經(jīng)法院許可后，方可查閱本案庭審材料，但代理律師不須經(jīng)法院許可。
2．了解《行訴解釋》第25條的規(guī)定。
十二、重點法條
第32條
第33條
第34條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第26-31條。
意思分解：以上3個條文是關(guān)于行政訴訟證據(jù)規(guī)則的基本規(guī)定，也是律考重點，尤以第32、33條為甚。
《行訴解釋》第26-31條又濃墨重彩地詳細規(guī)范了證據(jù)規(guī)則，使以上規(guī)定在律考中的地位更加凸顯出來。
應(yīng)注意：
1．行政訴訟中負舉證責任的是被告，其舉證范圍見于《行訴解釋》第26條的規(guī)定。
2．務(wù)必掌握第33條，訴訟期間被告不得自行收集證據(jù)。但是《行訴解釋》第28條規(guī)定，被告在符合條件下，經(jīng)人民法院準許，可以補充相關(guān)證據(jù)。
3．了解第34條第2款及《行訴解釋》第29條，人民法院調(diào)取證據(jù)的情形。
4．務(wù)必掌握《行訴解釋》第30、31條之規(guī)定，尤其是第31條第2、3款之規(guī)定。
[不要混淆]
1．訴訟期間被告自行收集證據(jù)的禁止與補充證據(jù)的關(guān)系。
2．行政訴訟中被告負舉證責任的基本原則與原告負舉證責任具體情形之關(guān)系，具體內(nèi)容見于《行訴解釋》第27條。
3．再次提醒注意掌握《行訴解釋》第31條第2、3款。
十三、重點法條
第39條
第40條
第41條
第42條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第38-44條。
意思分解：
1．有關(guān)行政訴訟的訴訟期間，應(yīng)重點掌握第39條及《行訴解釋》第39、41、42條之規(guī)定，尤其是第41、42條之規(guī)定。
2．務(wù)求掌握《行訴解釋》第40條之規(guī)定：行政相對人手中沒有有關(guān)具體行政行為決定的法律文書，并不影響其起訴，法院應(yīng)予受理。
[不要混淆]
1．依《行訴解釋》第44條，不符合起訴條件的，法院應(yīng)裁定不予受理而非駁回起訴；惟對于已經(jīng)受理的，才適用裁定駁回起訴。
2．務(wù)必注意第39條與《行訴解釋》第41、42條的適用關(guān)系。十四、重點法條
第44條
相關(guān)法條：《行政復議法》第21條。
意思分解：
1．識記停止具體行政行為執(zhí)行的3種情形，應(yīng)注意其中第2種情形應(yīng)同時具備3個條件；
（1）原告申請；
（2）法院認為執(zhí)行會造成不可彌補損失；
（3）不損害社會公益。
2．比較《行政復議法》第21條，了解二者之異同。
十五、重點法條
第45條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第46。
意思分解：
1．掌握公開審理原則及其例外的3種情形。
2．注意《行訴解釋》第46條關(guān)于合并審理的4種情形規(guī)定。
十六、重點法條
第47條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第47條。
意思分解：
1．掌握回避申請?zhí)岢龅钠谙蓿ā缎性V解釋》第47條第1款）：案件開始審理時。
2．對駁回加避申請決定不服的權(quán)利救濟（《行訴解釋》第47條第4款）；向作出決定的法院申請復議一次。
3．回避程序（第47條第4款）。
4．回避人員范圍（第47條第1、2、3款）。
十七、重點法條
第48條
第51條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第36-37條及第49條。
意思分解：
1．了解撤訴和視為撤訴的幾種情形。
2．了解缺席判決的情形。
3．重點掌握《行訴解釋》第36條，對撤訴后再行起訴的不同處理。
十八、重點法條
第50條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第50條。
意思分解：
1．行政訴訟不同于民事訴訟，不適用調(diào)解。
2．重點掌握《告訴解釋》第50條，被告改變被訴具體行政行為的效力，尤其是第3、4款之規(guī)定。
[不要混淆]
1．行政訴訟不適用調(diào)解，但行政賠償訴訟可適用調(diào)解。
2．依《行訴解釋》第50條第3款之規(guī)定，被告改變原具體行政行為而原告不撤訴的，人民法院應(yīng)就原具體行政行為的合法與否作出判決。
十九、重點法條
第52條
第53條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第62條。
意思分解：關(guān)于人民法院審理行政訴訟案件的法律依據(jù)，一直是律考熱點，重點，同時也是難點。務(wù)求準確掌握：
1．人民法院審理行政案件的法律依據(jù)包括法律（狹義）、地方性法規(guī)、行政法規(guī)、自治條例和單行條例（第52條）。
2．人民法院審理行政案可參照地方政府規(guī)章和部門規(guī)章（第53條第1款）。
3．人民法院審理行政案件可援引適用最高人民法院司法解釋（《行訴解釋》第62條第1款）。
4．人民法院審理行政案件可引用規(guī)章及其他規(guī)范性文件。
[不要混淆]
務(wù)必掌握第53條第2款、規(guī)章沖突的解決辦法，此系律考重點。
二十、重點法條
第54條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第53-59條。
意思分解：《行政訴訟法》的判決種類，系律考每年必考內(nèi)容之一，同時也是一大難點。對此，我們詳陳如下：
依上述各條款之規(guī)定，第一審判決可分為以下幾種情形：
1．維持判決
維持判決是指人民法院認定具體行政行為合法有效，從而作出否定原告對被訴具體行政行為的指控，維持被訴具體行政行為的判決。維持判決之作出必須同時滿足3個條件：
（1）證據(jù)確鑿；
（2）適用法律、法規(guī)正確；
（3）符合法定程序。
2．撤銷判決
撤銷判決是指人民法院認定被訴具體行政行為部分或者全部違法，從而部分或會部撤銷被訴具體行政行為，并可以責令被告重新作出具體行政行為的判決。
撤銷判決可分為三種具體形式：
（1）全部撤銷
（2）部分撤銷
（3）判決撤銷并責令被告重新作出具體行政行為。
作出撤銷判決的情形有：
（1）主要證據(jù)不足；
（2）適用法律、法規(guī)錯誤；
（3）違反法定程序；
（4）超越職權(quán)；
（5）濫用職權(quán)；
適用撤銷判決時，需特別注意的特殊事項有：
（1）《行訴解釋》第53條；
（2）《行訴解釋》第59條；
（3）《行政訴訟》第55條及《行訴解釋》第54條第2款之例外規(guī)定；
（4）《行訴解釋》第60條第1款。
3．履行判決
履行判決是指人民法院認定被告負有法定職責無正當理由而拒不履行或拖延履行的，責令被告限期履行法定職責的判決。
履行判決是針對行政機關(guān)的不作為而采用的一種判決形式，主要適用于《行政訴訟法》第11條第（四）、（五）、（六）項三類情形。
適用履行判決，應(yīng)注意的特殊事項有：
（1）《行訴解釋》第60條第2款；
（2）《行訴解釋》第58條。
4．變更判決
變更判決是人民法院認定行政處罰行為顯失公正，運用國家審判權(quán)直接改變行政處罰行為的判決。適用條件是：
（1）變更判決只能針對行政處罰行為作出，對于其他具體行政行為，人民法院無權(quán)直接變更。
（2）行政處罰行為是顯失公正。適用變更判決，應(yīng)注意的特殊事項是《行訴解釋》第55條之規(guī)定，即人民法院對行政處罰行為作出變更判決，原則上只能減輕不能加重。
5．駁回原告訴訟請求判決
駁回原告訴訟請求判決是指人民法院認為原告的訴訟請求依法不能成立，但又不適宜對被訴具體行政行為作出其他類型判決的情況下，人民法院直接作出否定原告訴訟請求的一種判決方式，見于《行訴解釋》第56條。該條共規(guī)定了四種情形可適用該種判決。
6．確認判決
確認判決是指人民法院確認被訴具體行為合法或違法的一種判決形式。依此，確認判決可分為確認具體行政行為合法判決和確認具體行政行為違法判決，見于《行訴解釋》第57、58條。
二十一、重點法條
第55條
意思分解：掌握本條的禁止性規(guī)定，該原則意思是：
（1）被告可以同一事實理由作出與原具體行政行為不同的行為；
（2）被告可以不同的事實、理由作郵與原具體行政行為基本相同的或相同的行為。
二十二、重點法條
第56條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第61條。
意思分解：
1．了解《行政訴訟法》同其他法律程序之關(guān)系：移送。
2．重點掌握《行訴解釋》第61條；行政訴訟與民事訴訟之關(guān)系，可予一并審理。
二十三、重點法條
第57條
第58條
第59條
第60條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第63-65條及第67條。
意思分解：
1．了解并熟悉第57、58、60條有關(guān)期間的規(guī)定。
2．注意《行訴解釋》第64條關(guān)于審限的定義。
3．重點掌握《行訴解釋》第63條第2款。
4．重點掌握第59條上訴審為書面審的原則性規(guī)定，及《行訴解釋》第67條第2款開庭審的例外規(guī)定。
5．注意《行訴解釋》第65條上訴人確定的規(guī)定。
二十四、重點法條
第61條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第71條。
意思分解：
1．掌握第61條二審判決的3種類型。
2．重點掌握《行訴解釋》第71條對幾中原審漏判的處理：
（1）遺漏必須參加訴訟當事人的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。
（2）遺漏訴訟請求的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。
（3）遺漏行政賠償請求的，又分兩種情況：
① 二審法院認為不應(yīng)賠償?shù)模g回賠償請求；
② 認為應(yīng)予賠償?shù)模_認被訴具體行政行為違法的同時，調(diào)解行政賠償問題，調(diào)解不成，就行政賠償部分發(fā)回重審。
（4）當事人在一審未提出行政賠償請求而二審期間提出的，二審法院可予調(diào)解，調(diào)解不成，告知當事人另行起訴。
二十五、重點法條
第65條
第66條
相關(guān)法條：《行訴解釋》第83-90條。
意思分解：第65條、66條規(guī)定了行政訴訟的執(zhí)行和非訴執(zhí)行程序。結(jié)合《行訴解釋》第83-90條之規(guī)定，應(yīng)予掌握：
1．《行政訴訟法》的執(zhí)行法律文書種類（《行訴解釋》第83條）。
2．申請執(zhí)行的期限規(guī)定（《行訴解釋》第84、88、90條）。
3．執(zhí)行管轄（《行訴解釋》第85、87、89條）。
以上各個條款之間的聯(lián)系與區(qū)別，尤其是區(qū)別，應(yīng)是復習的重點。
二十六、重點法條
第74條
意思分解：了解訴訟費用的負擔原則；敗訴方承擔。
本法提示：除以上分解到的法條外，考生還可對《行訴解釋》第33-35條，第48、73、79、82條等規(guī)定予以留意。還可了解一下《行政訴訟法》第36、37條、第67-69條的規(guī)定。關(guān)于第67、68、69條的規(guī)定，我們將相關(guān)制度放在《國家賠償法》中去分解，故本法對這三個條文未予詳細解說。


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